Pháp luật về môn kinh tế

185 trang vanle 3130

Download

Bạn đang xem 20 trang mẫu của tài liệu "Pháp luật về môn kinh tế", để tải tài liệu gốc về máy bạn click vào nút DOWNLOAD ở trên

Tài liệu đính kèm:

phap_luat_ve_mon_kinh_te.pdf

Nội dung text: Pháp luật về môn kinh tế

PHAÙP LUAÄT VỀ KINH TẾ Chöông trình boài döôõng kieåm toaùn vieân & kế toán viên. TS. LEÂ VAÊN HÖNG Khoa Luaät - ÑH KINH TEÁ TP. HCM lehunglkt@ueh.edu.vn - 2015 - 1 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ PHAÙP LUAÄT VỀ KINH TẾ Phaàn I: Pháp luật về doanh nghieäp Phần II: Pháp luật về đầu tư Phaàn III: Pháp luật về Hôïp ñoàng kinh doanh Phaàn IV: Phaùp luaät veà caïnh tranh Phaàn V: Pháp luật về Giaûi quyeát tranh chaáp Phaàn VI: Phaùp luaät veà Phaù saûn Phaàn VII: Phaùp luaät veà Lao ñộng 2 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 1
PHAÀN 1: PL VỀ DOANH NGHIEÄP  Doanh nghieäp laø toå chöùc kinh teá coù teân rieâng, coù taøi saûn, coù truï sôû giao dòch oån ñònh, ñöôïc ñaêng kyù kinh doanh theo quy ñònh cuûa phaùp luaät nhaèm muïc ñích thöïc hieän caùc hoaït ñoäng KD. (Ñ 4LDN 2005) Kinh doanh laø vieäc thöïc hieän moät, moät soá hoaëc taát caû caùc coâng ñoaïn cuûa quaù trình ñaàu tö töø saûn xuaát ñeán tieâu thuï saûn phaåm hoaëc thöïc hieän dòch vuï treân thò tröôøng nhaèm muïc ñích sinh lôïi. 3 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ ÑAËC ÑIEÅM CUÛA DOANH NGHIEÄP  Doanh nghieäp laø chuû theå KD ñoäc laäp (teân, taøi saûn, truï sôû, söû duïng lao ñoäng, haïch toaùn KD ñoäc laäp, töï chuû KD, töï chòu traùch nhieäm, )  Doanh nghieäp ñöôïc xaùc laäp tö caùch phaùp lyù bôûi cô quan nhaø nöôùc coù thaåm quyeàn (theå nhaân hoaëc phaùp nhaân kinh teá – ñöôïc caáp GCN ñaêng kyù kinh doanh )  Muïc ñích thaønh laäp vaø hoaït ñoäng cuûa doanh nghieäp laø tìm kieám lôïi nhuaän 4 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 2
CAÙC LOAÏI DOANH NGHIEÄP  Coâng ty  Doanh nghieäp tö nhaân 5 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGÖÔØI THAØNH LAÄP & QUAÛN LYÙ DOANH NGHIEÄP  Nhöõng tröôøng hôïp khoâng ñöôïc tham gia thaønh laäp & quaûn lyù DN: - Cô quan NN, ñôn vò thuoäc LLVTND söû duïng taøi saûn cuûa NN & coâng quyõ thaønh laäp DN kinh doanh nhaèm thu lôïi rieâng cho ñôn vò; - Caùn boä, coâng chöùc; Só quan, haï só quan;. . . . (Luật CC, Luật VC) - Caùn boä laõnh ñaïo, quaûn lyù nghieäp vuï trong DN 100% voán NN (chæ ñöôïc quyeàn laøm ngöôøi quaûn lyù taïi DN khaùc vôùi tö caùch laø ñaïi dieän uyû quyeàn cho DNNN hoaëc cô quan NN coù thaåm quyeàn) - Ngöôøi vò thaønh nieân, ngöôøi thaønh nieân haïn cheá hoaëc maát NLHVDS; - Ngöôøi ñang thuï aùn tuø, bò töôùc quyeàn haønh ngheà. - Tröôøng hôïp DN bò tuyeân boá phaù saûn; 6 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 3
Điều 20 (LCB,CC-2008): Những việc khác cán bộ, công chức không được làm: Ngoài những việc không được làm quy định tại Điều 18 và Điều 19 (bí mật NN; đạo đức công vụ) của Luật này, CB, CC còn không được làm những việc liên quan đến SX, KD, công tác nhân sự quy định tại Luật phòng, chống tham nhũng, Luật thực hành tiết kiệm, chống lãng phí và những việc khác theo quy định của pháp luật và của cơ quan có thẩm quyền. Điều 14 (LVC-2010): Quyền của viên chức về hoạt động KD và làm việc ngoài thời gian quy định:  1. Được hoạt động nghề nghiệp ngoài thời gian làm việc quy định trong hợp đồng làm việc, trừ trường hợp pháp luật cóquy định khác.  2. Được ký hợp đồng vụ, việc với cơ quan, tổ chức, đơn vị khác mà pháp luật không cấm nhưng phải hoàn thành nhiệm vụ được giao và có sự đồng ý của người đứng đầu đơn vị sự nghiệp công lập.  3. Được góp vốn nhưng không tham gia quản lý, điều hành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, hợp tác xã, bệnh viện tư, trường học tư và tổ chức nghiên cứu khoa học tư, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác. PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Điều 37 LPCTN 2005). Những việc cán bộ, công chức, viên chức không được làm:  1. CB, CC, VC không được làm những việc sau đây:  b) Thành lập, tham gia thành lập hoặc tham gia quản lý, điều hành DNTN, CT TNHH, CTCP, CTHD, HTX, bệnh viện tư, trường học tư và tổ chức NCKH tư, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác;  c) Làm tư vấn cho DN, tổ chức, cá nhân khác ở trong nước và nước ngoài về các công việc có liên quan đến bí mật nhà nước, bí mật công tác, những công việc thuộc thẩm quyền giải quyết của mình hoặc mình tham gia giải quyết;  d) KD trong lĩnh vực mà trước đây mình có trách nhiệm quản lý sau khi thôi giữ chức vụ trong một thời hạn nhất định theo quy định của Chính phủ;  đ) Sử dụng trái phép thông tin, tài liệu của cơ quan, tổ chức, đơn vị vì vụ lợi.  2. Người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu cơ quan, vợ hoặc chồng của những người đó không được góp vốn vào DN hoạt động trong phạm vi ngành, nghề mà người đó trực tiếp thực hiện việc quản lý nhà nước. Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 4
 3. Người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu cơ quan, tổ chức, đơnvị không được bố trí vợ hoặc chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột của mình giữ chức vụ quản lý về tổ chức nhân sự, kế -toán tài vụ, làm thủ quỹ, thủ kho trong cơ quan, tổ chức, đơn vị hoặc giao dịch, mua bán vật tư, hàng hoá, ký kết hợp đồng cho cơ quan, tổ chức, đơn vị đó.  4. Người đứng đầu, cấp phó của người đứng đầu cơ quan không được để vợ hoặc chồng, bố, mẹ, con kinh doanh trong phạm vi do mình quản lý trực tiếp.  5. CB, CC,VC là thành viên HĐQT, TGĐ, Phó TGĐ, GĐ, PGĐ, KTT và những cán bộ quản lý khác trong DNcủa NN không được ký kết HĐ với DN thuộc sở hữu của vợ hoặc chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột; cho phép DN thuộc sở hữu của vợ hoặc chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột tham dự các gói thầu của DN mình; bố trí vợ hoặc chồng, bố, mẹ, con, anh, chị, em ruột giữ chức vụ quản lý về tổ chức nhân sự, kế -toán tài vụ, làm thủ quỹ, thủ kho trong DN hoặc giao dịch, mua bán vật tư, hàng hoá, ký kết HĐ cho DN.  6. Quy định tại các khoản 1, 2, 3 và 4 Điều này cũng được áp dụng đối với các đối tượng sau đây:  a) Sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân;  b) Sĩ quan, hạ sĩ quan nghiệp vụ, sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên môn- kỹ thuật trong cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân. PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua CP, mua phần vốn góp vào CTCP, công ty TNHH, công ty HD, trừ trường hợp sau đây:  a) Cơ quan NN, đơn vị vũ trang ND sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào DN để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;  b) Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức. Thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình là việc sử dụng thu nhập dưới mọi hình thức có được từ hoạt động kinh doanh, từ góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào một trong các mục đích sau đây:  a) Chia dưới mọi hình thức cho một số hoặc tất cả những người quy định (CB, CC,VC; SQQĐND, );  b) Bổ sung vào ngân sách hoạt động của cơ quan, đơn vị trái với quy định của pháp luật về NSNN;  c) Lập quỹ hoặc bổ sung vào quỹ phục vụ lợi ích riêng của cơ quan, đơn vị. Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 5
NHÖÕNG NGAØNH NGHEÀ CAÁM KINH DOANH - Vuõ khí, ñaïn döôïc, quaân trang, quaân duïng, - Chaát noå, chaát ñoäc, chaát phoùng xaï, - Chaát ma tuyù, - Maïi daâm, dòch vuï toå chöùc maïi daâm, mua baùn phuï nöõ, treû em, - Toå chöùc ñaùnh baïc, gaù baïc, - Hoaù chaát coù tính ñoäc haïi maïnh, - Hieän vaät thuoäc di tích LS, vaên hoaù, baûo taøng, - Saûn phaåm vaên hoaù phaûn ñoäng, ñoài truî, meâ tín , - Caùc loaïi phaùo, - Ñoäng vaät, thöïc vaät hoang daõ, quyù hieám, - Ñoà chôi coù haïi cho giaùo duïc nhaân caùch, söùc khoeû treû em, - Kinh doanh dòch vuï moâi giôùi hoân nhaân coù yeáu toá nöôùc ngoaøi; . - Lưu ý: - Các quy định tại NĐ 102-CP 2010 11 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NĐ 102/CP ngày 01/10/2010- Ngành, nghề cấm KD: a) KD vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân đội, công an), quân dụng cho LLVT; linh kiện, bộ phận, phụ tùng, vật tư và trang thiết bị đặc chủng, công nghệ chuyên dùng chế tạo chúng;  b) KD chất ma túy các loại;  c) KD hóa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế);  d) KD các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan hoặc có hại tới giáo dục thẩm mỹ, nhân cách;  đ) KD các loại pháo;  e) KD các loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục nhân cách và sức khoẻ của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự an toàn xã hội;  g) KD các loại thực vật, động vật hoang dã, gồm cả vật sống và các bộ phận của chúng đã được chế biến, và các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng; 12 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 6
NGHỊ ĐỊNH 102/2010- tt  h) KD mại dâm, tổ chức mại dâm, mua bán người;  i) KD dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc trái phép dưới mọi hình thức;  k) KD dịch vụ điều tra bí mật xâm phạm lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công dân;  l) KD dịch vụ môi giới kết hôn có yếu tố nước ngoài;  m) KD dịch vụ môi giới nhận cha, mẹ, con nuôi, nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài;  n) KD các loại phế liệu NK gây ô nhiễm môi trường;  o) KD các loại sản phẩm, hàng hóa và thiết bị cấm lưu hành, cấm sử dụng hoặc chưa được phép lưu hành và/hoặc sử dụng tại Việt Nam;  p) Các ngành, nghề cấm KD khác được quy định tại các luật, pháp lệnh và nghị định chuyên ngành. 13 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/2010- tt Ngành, nghề KD có điều kiện và điều kiện KD:  1. Ngành, nghề KD có điều kiện và điều kiện KD áp dụng theo các quy định của các luật, pháp lệnh, nghị định chuyên ngành hoặc quyết định có liên quan của Ttg CP (sau đây gọi chung là PL chuyên ngành).  2. Điều kiện KD được thể hiện dưới các hình thức:  a) Giấy phép KD;  b) Giấy chứng nhận đủ điều kiện KD;  c) Chứng chỉ hành nghề;  d) Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp;  đ) Xác nhận vốn pháp định;  e) Chấp thuận khác của cơ quan nhà nước có thẩm quyền;  g) Các yêu cầu khác mà DN phải thực hiện hoặc phải có mới được quyền KD ngành, nghề đó mà không cần xác nhận, chấp thuận dưới bất kỳ hình thức nào của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.  3. Các quy định về loại ngành, nghề KD có điều kiện và điều kiện KD đối với ngành, nghề đó tại các VBQPPL khác ngoài các loại VBQPPL đã nêu tại khoản 1 Điều này đều không có hiệu lực thi hành. 14 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 7
NGAØNH NGHEÀ KD PHAÛI COÙ CC HAØNH NGHEÀ  Kinh doanh dòch vuï phaùp lyù,  Kinh doanh dòch vuï khaùm, chöõa beänh, döôïc phaåm,  Kinh doanh dòch vuï thuù y, thuoác thuù y,  Kinh doanh dòch vuï thieát keá coâng trình,  Kinh doanh dòch vuï kieåm toaùn, haønh ngheà keá toaùn( Luaät KT & NÑ 129/2004)  Kinh doanh dòch vuï moâi giôùi chöùng khoaùn,  Saûn xuaát, gia coâng, sang chai, ñoùng goùi, mua baùn thuoác baûo veä thöïc vaät,  Kinh doanh dòch vuï thieát keá phöông tieän vaän taûi,  Mua baùn di vaät, coå vaät, baûo maät quoác gia.  Ngöôøi coù CCHN chæ ñöôïc ñkyù trong hoà sô ÑKKD cuûa moät cô sôû KD vaø phaûi chòu traùch nhieäm V/v tuaân thuû ñuùng caùc quy ñònh veà chuyeân moân vaø ñaïo ñöùc ngheà nghieäp trong hoaït ñoäng KD cuûa cô sôû ñoù. 15 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TAØI SAÛN DOANH NGHIEÄP  Tieàn ñoàng VN, ngoaïi teä chuyeån ñoåi, vaøng,  Nhaø xöôûng, maùy moùc, thieát bò, nguyeân- nhieân vaät lieäu,  Quyeàn söû duïng ñaát  Coâng ngheä, quyeàn SHTT,  Caùc quyeàn veà taøi saûn khaùc, - Ñònh giaù taøi saûn vaø chuyeån quyeàn sôû höõu - Voán phaùp ñònh 16 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 8
TRUÏ SÔÛ CUÛA DOANH NGHIEÄP  Truï sôû chính cuûa DN phaûi ñaët treân laõnh thoå Vieät Nam,  Xaùc ñònh roõ ñòa chæ, soá ñieän thoaïi, fax, telex,  Doanh nghieäp coù quyeàn môû chi nhaùnh, vaên phoøng ñaïi dieän, 17 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ ÑIEÀU KIEÄN VEÀ TEÂN CUÛA DOANH NGHIEÄP  Teân doanh nghieäp: - Khoâng truøng hoaëc gaây nhaàm laãn vôùi teân DN khaùc ñaõ ÑKKD; - Khoâng vi phaïm truyeàn thoáng lòch söû, vaên hoaù, thuaàn phong myõ tuïc cuûa daân toäc; - Vieát baèng tieáng Vieät - Vieát taét caùc töø quy öôùc: TNHH, CP, HD, 18 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 9
Tên doanh nghiệp (Điều 13 NĐ 43/2010)  1. Tên DN phải viết được bằng các chữ cái trong Bảng chữ cái tiếng Việt, có thể kèm theo các chữ cái F, J, Z, W, chữ số và ký hiệu, phát âm được và bao gồm hai thành tố sau đây:  a) Loại hình DN, bao gồm: công ty TNHH, cụm từ TNHH có thể viết tắt là TNHH; công ty CP, cụm từ cổ phần có thể viết tắt là CP; công ty HD, cụm từ hợp danh có thể viết tắt là HD; DNTN, cụm từ tư nhân có thể viết tắt là TN;  b) Tên riêng của DN.  2. DN chỉ được sử dụng ngành, nghề KD, hình thức đầu tư để cấu thành tên riêng của DN nếu DN có đăng ký ngành, nghề đó hoặc thực hiện đầu tư theo hình thức đó.  3. Tên tập đoàn kinh tế nhà nước do Thủ tướng Chính phủ quyết định. 19 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp (Điều 14)  1. Không được đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của DN khác đã đăng ký trong phạm vi toàn quốc, trừ những DN đã bị thu hồi GCN ĐKDN, các DN đã giải thể. Quy định này được áp dụng kể từ ngày 01 tháng 01 năm 2011.  Kể từ ngày Nghị định này có hiệu lực thi hành đến ngày 31 tháng 12 năm 2010, việc chống trùng, nhầm lẫn tên DN được thực hiện trên phạm vi tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương.  2. Không được sử dụng tên cơ quan NN, đơn vị LLVTND, tên của tổ chức CT, tổ chức CT-XH để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của DN, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó.  3. Không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc, tên danh nhân để đặt tên riêng cho DN. 20 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 10
THUÛ TUÏC THAØNH LAÄP DN  Noäp hoà sô ÑKDN (Giấy đề nghị ĐKDN, Ñieàu leä ñ/v cty; danh saùch tvieân/coå ñoâng saùng laäp; baûn sao CMND/hoä chieáu (caù nhaân); quyeát ñònh thaønh laäp, GCN/ÑKKD (toå chöùc); giaáy xaùc nhaän voán PĐ neáu KD nhöõng ngaønh coù yeâu caàu; Chöùng chæ haønh ngheà cuûa GÑ hoaëc TGÑ vaø caù nhaân khaùc ñoái vôùi cty KD ngaønh, ngheà phaûi coù CCHN.)  Caáp giaáy chöùng nhaän ÑKKD (NĐ 43/CP/2010 ngày 15/4/2010 về đăng ký doanh nghiệp).  Coâng khai hoaù hoaït ñoäng. Löu yù: Cô quan ÑKKD khoâng ñöôïc yeâu caàu caùc loaïi giaáy tôø khaùc. 21 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NĐ 43/CP/2010  1. Đăng ký DN quy định tại Nghị định này bao gồm nội dung về đăng ký kinh doanh và đăng ký thuế đối với các loại hình DN thành lập theo quy định của Luật DN. Đăng ký DN bao gồm đăng ký thành lập mới DN và đăng ký thay đổi nội dung đăng ký DN.  2. Giấy chứng nhận đăng ký DN là văn bản hoặc bản điện tử mà cơ quan ĐKKD cấp cho DN ghi lại những thông tin về ĐKKD và đăng ký thuế do DN đăng ký.  GCN ĐKDN đồng thời là GCN ĐKKD và GCN đăng ký thuế của DN. 22 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 11
 3. Đối với những ngành, nghề KD không có trong Hệ thống ngành kinh tế VN nhưng được quy định tại các VBQPPL khác thì ngành, nghề KD trong GCN ĐKDN được ghi theo ngành, nghề quy định tại các VBQPPL đó.  4. Đối với những ngành, nghề KD không có trong Hệ thống ngành kinh tế VN và chưa được quy định tại các VBQPPL khác thì cơ quan ĐKKD thông báo cho Bộ Kế hoạch và Đầu tư (Tổng cục Thống kê) để xem xét bổ sung mã mới. 23 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Nguyên tắc áp dụng giải quyết thủ tục ĐKDN (Điều 4):  1. Người thành lập DN tự kê khai hồ sơ ĐKDN và phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính đầy đủ, hợp pháp, trung thực và chính xác của các thông tin kê khai trong hồ sơ ĐKDN 2. Cơ quan ĐKKD chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ ĐKDN, không chịu trách nhiệm về những vi phạm pháp luật của DN xảy ra trước và sau ĐKDN.  3. Cơ quan ĐKKD không giải quyết tranh chấp giữa các thành viên, cổ đông của công ty với nhau hoặc với tổ chức, cá nhân khác trong quá trình hoạt động.  4. Các biện pháp cưỡng chế thi hành quyết định hành chính thuế liên quan đến mã số DN được thực hiện theo quy định của Luật Quản lý thuế và các văn bản hướng dẫn thi hành. 24 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 12
Quy trình phối hợp tạo và cấp mã số DN (Điều 26):  Khi hồ sơ đăng ký DN đủ điều kiện để được cấp GCN ĐKDN theo quy định, thông tin về hồ sơ ĐKDN được chuyển sang cơ sở dữ liệu của Tổng cục Thuế (Bộ Tài chính). Trong thời hạn 02 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được thông tin từ Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN, Tổng cục Thuế có trách nhiệm tạo mã số DN và chuyển mã số DN sang Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN để Phòng ĐKKD cấp tỉnh cấp cho DN. Thông tin về việc cấp GCN ĐKDN sẽ được chuyển sang Tổng cục Thuế.  Trường hợp Tổng cục Thuế từ chối cấp mã số cho DN thì phải gửi thông báo cho Bộ Kế hoạch và Đầu tư, trong đó nói rõ lý do từ chối để chuyển cho cơ quan ĐKKD cấp tỉnh thông báo cho DN. 25 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ DN soạn hồ sơ, chuẩn bị các giấy tờ liên quan. Nộp hồ sơ và lệ phí tại P.ĐKKD cấp tỉnh nơi DN đặt trụ sở chính. P.ĐKKD kiểm tra, tiếp nhận hồ sơ. ( Trao biên nhận cho người nộp) P.ĐKKD kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ. HỢP LỆ. KHÔNG HỢP LỆ Nhập thông tin trong hồ sơ DN vào hệ thống thông tin đăng ký DN quốc gia Chuyển thông tin về hồ sơ đăng ký DN sang cơ sở dữ Thông báo nội dung cần liệu của Tổng cục Thuế. sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho người thành lập DN. Tổng cục Thuế tạo mã số DN và chuyển sang cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký DN. P.ĐKKD cấp mã số cho DN và cấp giấy chứng nhận đăng ký DN. 26 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 13
Đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử (Điều 27)  1. ĐKDN qua mạng điện tử là việc người thành lập DN thực hiện việc ĐKDN thông qua Cổng thông tin ĐKDN quốc gia.  2. Phòng ĐKKD tiếp nhận hồ sơ, xem xét hồ sơ, hướng dẫn sửa đổi, bổ sung hồ sơ và thông báo kết quả giải quyết thủ tục ĐKDN qua Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia.  3. Trường hợp người thành lập DN chưa có chữ ký điện tử, việc ĐKDN qua mạng điện tử có thể được thực hiện theo quy trình sau: sau khi hồ sơ ĐKDN được chấp thuận trên Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia, DN sẽ in Giấy xác nhận nộp hồ sơ ĐKDN qua mạng điện tử từ Hệ thống này. Người đại diện theo PL của DN ký tên vào Giấy xác nhận nộp hồ sơ ĐKDN qua mạng điện tử và gửi đến Phòng ĐKKD cấp tỉnh nơi DN đặt trụ sở chính. Sau khi nhận được Giấy xác nhận nộp hồ sơ ĐKDN qua mạng điện tử của DN, Phòng ĐKKD cấp tỉnh xem xét cấp GCN ĐKDN cho DN.  4. Hồ sơ ĐKDN nộp qua Cổng thông tin ĐKDN quốc gia có giá trị pháp lý như hồ sơ nộp bằng bản giấy. 27 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Thời hạn cấp GCN ĐKDN (Điều 28):  1. Trong thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, Phòng ĐKKD cấp tỉnh cấp GCN ĐKDN cho DN, đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN , chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi DN, đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện, thông báo lập địa điểm KD của DN.  2. Nếu quá thời hạn trên mà không được cấp GCN ĐKDN hoặc không nhận được thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký DN thì người thành lập DN có quyền khiếu nại theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo. 28 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 14
Cấp GCN ĐKDN (Điều 29):  1. DN được cấp GCN ĐKDN khi có đủ các điều kiện theo quy định tại Điều 24 của Luật DN.  2. DN có thể nhận GCN ĐKDN trực tiếp tại Cơ quan ĐKKD hoặc đăng ký và trả phí để nhận GCN ĐKDN qua dịch vụ chuyển phát.  3. Kể từ ngày được cấp GCN ĐKDN, DN có quyền hoạt động KD, trừ trường hợp KD ngành, nghề yêu cầu phải có điều kiện.  4. DN có quyền yêu cầu Cơ quan ĐKKD cấp bản sao GCN ĐKDN và phải trả phí theo quy định.  5. Khi được cấp GCN ĐKDN mới trong trường hợp đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN, DN phải nộp lại GCN ĐKDN cũ hoặc GCN ĐKKD cũ hoặc giấy tờ tương đương khác. 29 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Cung cấp thông tin về nội dung ĐKDN  1. Định kỳ vào tuần thứ hai hàng tháng, Phòng ĐKKD cấp tỉnh gửi danh sách kèm thông tin về các DN đã đăng ký trong tháng trước đó đến cơ quan quản lý ngành KT- KT cùng cấp, cơ quan ĐKKD cấp huyện. Ở những nơi có điều kiện về cơ sở hạ tầng công nghệ thông tin thì có thể thực hiện việc trao đổi thông tin về ĐKDN qua mạng điện tử.  2. Các tổ chức, cá nhân có thể đề nghị cơ quan ĐKKD cung cấp thông tin về nội dung ĐKDN lưu giữ tại Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia và phải trả phí theo quy định. 30 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 15
CAÙC HÌNH THÖÙC TOÅ CHÖÙC LAÏI DN THEO LUAÄT DOANH NGHIEÄP:  Chia doanh nghieäp: Coâng ty TNHH/CP coù theå chia thaønh moät soá coâng ty cuøng loaïi. Sau khi ÑKKD cho caùc coâng ty môùi, coâng ty bò chia chaám döùt toàn taïi.  Taùch doanh nghieäp: Coâng ty TNHH/CP coù theå taùch baèng caùch chuyeån moät phaàn taøi saûn cuûa coâng ty hieän coù( cty bò taùch) ñeå thaønh laäp moät hoaëc moät soá coâng ty môùi cuøng loaïi(cty ñöôïc taùch); chuyeån moät phaàn Q&NV cuûa coâng ty bò taùch sang coâng ty ñöôïc taùch maø khoâng chaám döùt toàn taïi cuûa coâng ty bò taùch. 31 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ CAÙC HÌNH THÖÙC TOÅ CHÖÙC LAÏI DOANH NGHIEÄP THEO LUAÄT DOANH NGHIEÄP:  Hôïp nhaát doanh nghieäp: Hai hoaëc moät soá coâng ty cuøng loaïi(cty bò HN) coù theå hôïp nhaát thaønh moät coâng ty môùi (cty HN); chuyeån toaøn boä taøi saûn, Q,NV vaø lôïi ích hôïp phaùp sang coâng ty hôïp nhaát ñoàng thôøi chaám döùt söï toàn taïi cuûa caùc coâng ty bò hôïp nhaát.  Saùp nhaäp doanh nghieäp: Moät hoaëc moät soá coâng ty cuøng loaïi ( cty bò SN) coù theå saùp nhaäp vaøo moät coâng ty khaùc( cty nhaän SN) baèng caùch chuyeån toaøn boä taøi saûn, Q-NV vaø lôïi ích hôïp phaùp sang coâng ty nhaän saùp nhaäp vaø chaám döùt söï toàn taïi cuûa coâng ty bò saùp nhaäp.  Chuyeån ñoåi coâng ty: Coâng ty TNHH coù theå chuyeån ñoåi thaønh CTCP vaø ngöôïc laïi. Sau khi ÑKKD, CT ñöôïc chuyeån ñoåi chaám döùt toàn taïi. 32 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 16
Chuyển đổi DNTN thành công ty TNHH  DNTN có thể chuyển đổi thành công ty TNHH nếu đủ các điều kiện:  a) Có đủ các điều kiện cấp GCN-ĐKKD quy định tại Luật DN;  b) Chủ DNTN phải là chủ sở hữu công ty (chuyển đổi thành công ty TNHH một thành viên là cá nhân), hoặc thành viên (chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên);  c) Chủ DNTN cam kết bằng văn bản chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn bộ tài sản của mình đối với tất cả các khoản nợ chưa thanh toán của DNTN và cam kết thanh toán đủ số nợ khi đến hạn;  d) Chủ DNTN có thoả thuận bằng văn bản với các bên của hợp đồng chưa thanh lý về việc công ty TNHH được chuyển đổi tiếp nhận và thực hiện các hợp đồng đó;  đ) Chủ DNTN cam kết bằng văn bản hoặc có thoả thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn khác về việc tiếp nhận và sử dụng lao động hiện có của DNTN. 33 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ GIAÛI THEÅ DOANH NGHIEÄP THEO LUAÄT DN  Doanh nghieäp bò giaûi theå trong caùc tröôøng hôïp sau ñaây:  a) Keát thuùc thôøi haïn hoaït ñoäng ñaõ ghi trong Ñieàu leä coâng ty maø khoâng coù quyeát ñònh gia haïn;  b) Theo quyeát ñònh cuûa chuû doanh nghieäp ñoái vôùi doanh nghieäp tö nhaân; cuûa taát caû thaønh vieân hôïp danh ñoái vôùi coâng ty hôïp danh; cuûa Hoäi ñoàng thaønh vieân, chuû sôû höõu coâng ty ñoái vôùi coâng ty traùch nhieäm höõu haïn; cuûa Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng ñoái vôùi coâng ty coå phaàn;  c) Coâng ty khoâng coøn ñuû soá löôïng thaønh vieân toái thieåu theo quy ñònh cuûa Luaät naøy trong thôøi haïn saùu thaùng lieân tuïc;  d) Bò thu hoài Giaáy chöùng nhaän ñaêng kyù kinh doanh.  Doanh nghieäp chæ ñöôïc giaûi theå khi baûo ñaûm thanh toaùn heát caùc khoaûn nôï vaø nghóa vuï taøi saûn khaùc. 34 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 17
THUÛ TUÏC GIAÛI THEÅ DOANH NGHIEÄP (Ñ. 158. )  Thoâng qua quyeát ñònh giaûi theå doanh nghieäp;  Chuû DNTN, HÑTV hoaëc chuû sôû höõu cty, HÑQT tröïc tieáp toå chöùc thanh lyù taøi saûn DN, tröø tröôøng hôïp Ñieàu leä coâng ty quy ñònh thaønh laäp toå chöùc thanh lyù rieâng.  Göûi quyeát ñònh giaûi theå ñeán cô quan ÑKKD , caùc chuû nôï, ngöôøi coù Q/NV vaø lôïi ích lieân quan, NLÑ trong DN, nieâm yeát coâng khai taïi truï sôû chính vaø chi nhaùnh cuûa DN(trong thôøi haïn 7 ngaøy laøm vieäc ) ;  Ñoái vôùi tröôøng hôïp maø phaùp luaät yeâu caàu phaûi ñaêng baùo thì phaûi ñaêng ít nhaát treân 1 tôø baùo vieát hoaëc baùo ñieän töû 3 soá lieân tieáp.  Göûi quyeát ñònh giaûi theå cho caùc chuû nôï keøm theo thbaùo veà phöông aùn giaûi quyeát nôï. 35 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ THÖÙ TÖÏ THANH TOAÙN CAÙC KHOAÛN NÔÏ CUÛA DN:  Nôï löông, trôï caáp thoâi vieäc, BH XH vaø caùc quyeàn lôïi khaùc cuûa NLÑ,  Nôï thueá vaø caùc khoaûn nôï khaùc.  Sau khi ñaõ thanh toaùn heát caùc khoaûn nôï vaø chi phí giaûi theå, phaàn coøn laïi thuoäc veà chuû DNTN, caùc tvieân, cñoâng hoaëc chuû sôû höõu cty.  Göûi hoà sô giaûi theå ñeán cô quan ÑKKD(trong thôøi haïn 7 ngaøy laøm vieäc keå töø ngaøy thanh toaùn heát caùc khoaûn nôï cuûa DN), Trong thôøi haïn 7 ngaøy laøm vieäc keå töø ngaøy nhaän ñuû hoà sô hôïp leä, cô quan ÑKKD xoaù teân DN trong soå ÑKKD. 36 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 18
DOANH NGHIEÄP TÖ NHAÂN  Doanh nghieäp tö nhaân laø doanh nghieäp do moät caù nhaân laøm chuû vaø töï chòu traùch nhieäm baèng toaøn boä taøi saûn cuûa mình veà moïi hoaït ñoäng cuûa doanh nghieäp.  Doanh nghieäp tö nhaân khoâng ñöôïc phaùt haønh baát kyø loaïi chöùng khoaùn naøo.  Moãi caù nhaân chæ ñöôïc quyeàn thaønh laäp moät doanh nghieäp tö nhaân. 37 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ DOANH NGHIEÄP TÖ NHAÂN(tt) > Chuû sôû höõu DNTN phaûi laø moät caù nhaân; töï boû voán thaønh laäp DN, töï mình laøm chuû, quyeát ñònh toaøn boä coâng vieäc kinh doanh( coù theå thueâ ngöôøi quaûn lyù, ñieàu haønh); > Chuû DNTN phaûi chòu traùch nhieäm “voâ haïn” ñoái vôùi caùc khoaûn nôï vaø nhöõng nghóa vuï taøi saûn khaùc cuûa DN. 38 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 19
VOÁN ÑAÀU TÖ CUÛA CHUÛ DOANH NGHIEÄP TÖ NHAÂN  Voán ñaàu tö cuûa Chuû DNTN do chuû DN töï ñaêng kyù. (Nghóa vuï ñaêng kyù chính xaùc toång soá voán ñaàu tö, neâu roõ soá voán baèng tieàn VN, ngoaïi teä töï do chuyeån ñoåi, vaøng vaø caùc taøi saûn khaùc(ghi roõ loaïi, soá löôïng vaø giaù trò coøn laïi cuûa moãi loaïi taøi saûn).  Toaøn boä voán vaø taøi saûn keå caû voán vay vaø taøi saûn thueâ phaûi ñöôïc ghi cheùp ñaày ñuû vaøo soå keá toaùn vaø baùo caùo taøi chính cuûa DN theo quy ñònh cuûa phaùp luaät.  Trong quaù trình hoaït ñoäng, chuû DNTN coù quyeàn taêng/giaûm voán ñaàu tö cuûa mình. Vieäc taêng /giaûm voán ñaàu tö phaûi ñöôïc ghi cheùp ñaày ñuû vaøo soå keá toaùn. Tröôøng hôïp giaûm xuoáng thaáp hôn voán ñaàu tö ñaõ ñaêng kyù thì chæ ñöôïc giaûm voán sau khi ñaõ ÑKvôùi cô quan ÑKKD. 39 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ QUAÛN LYÙ DOANH NGHIEÄP TÖ NHAÂN  Chuû DNTN coù toaøn quyeàn quyeát ñònh ñoái vôùi taát caû hoaït ñoäng KD cuûa DN, vieäc söû duïng lôïi nhuaän sau khi ñaõ noäp thueá vaø thöïc hieän caùc nghóa vuï taøi chính khaùc theo quy ñònh cuûa phaùp luaät.  Chuû DNTN coù theå tröïc tieáp hoaëc thueâ ngöôøi khaùc quaûn lyù, ñieàu haønh hoaït ñoäng KD. Tröôøng hôïp thueâ ngöôøi khaùc laøm Giaùm ñoác quaûn lyù DN thì chuû DNTN phaûi ñaêng kyù vôùi cô quan ÑKKD vaø vaãn phaûi chòu traùch nhieäm veà moïi hoaït ñoäng KD cuûa DN.  Chuû DNTN laø nguyeân ñôn, bò ñôn hoaëc ngöôøi coù quyeàn lôïi, nghóa vuï lieân quan tröôùc Troïng taøi hoaëc Toaø aùn trong caùc tranh chaáp lieân quan ñeán DN.  Chuû DNTN laø ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa DN. 40 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 20
CHO THUEÂ DNTN  Chuû DNTN coù quyeàn cho thueâ toaøn boä DN cuûa mình nhöng phaûi baùo caùo baèng vaên baûn keøm theo baûn sao hôïp ñoàng cho thueâ coù coâng chöùng ñeán cô quan ÑKKD , cô quan thueá. Trong thôøi haïn cho thueâ, chuû DNTN vaãn phaûi chòu traùch nhieäm tröôùc phaùp luaät vôùi tö caùch laø chuû sôû höõu DN. Quyeàn vaø traùch nhieäm cuûa chuû sôû höõu vaø ngöôøi thueâ ñoái vôùi hoaït ñoäng KD cuûa DN ñöôïc quy ñònh trong hôïp ñoàng cho thueâ. 41 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ BAÙN DNTN  Chuû DNTN coù quyeàn baùn DN cuûa mình cho ngöôøi khaùc. Chaäm nhaát 15 ngaøy tröôùc ngaøy chuyeån giao DN cho ngöôøi mua, chuû DN phaûi thoâng baùo baèng vaên baûn cho cô quan ÑKKD. Thoâng baùo phaûi neâu roõ teân, truï sôû cuûa DN; teân, ñòa chæ cuûa ngöôøi mua; toång soá nôï chöa thanh toaùn cuûa DN; teân, ñòa chæ, soá nôï vaø thôøi haïn thanh toaùn cho töøng chuû nôï; HÑ lao ñoäng vaø caùc HÑ khaùc ñaõ kyù maø chöa thöïc hieän xong vaø caùch thöùc giaûi quyeát caùc HÑ ñoù.  Sau khi baùn DN, chuû DNTN vaãn phaûi chòu traùch nhieäm veà caùc khoaûn nôï vaø nghóa vuï taøi saûn khaùc maø DN chöa thöïc hieän, tröø tröôøng hôïp ngöôøi mua/baùn vaø chuû nôï cuûa DN coù thoaû thuaän khaùc.  Ngöôøi baùn/ mua DN phaûi tuaân thuû caùc quy ñònh cuûa PL veà LÑ.  Ngöôøi mua DN phaûi ÑKKD laïi theo quy ñònh. 42 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 21
COÂNG TY  Coâng ty laø doanh nghieäp trong ñoù caùc thaønh vieân cuøng goùp voán ñeå tieán haønh hoaït ñoäng kinh doanh theo nguyeân taéc laõi cuøng chia, loã cuøng chòu.  Coâng ty ñoái nhaân vaø coâng ty ñoái voán  Caùc loaïi coâng ty theo Luaät Doanh nghieäp: - Coâng ty hôïp danh. - Coâng ty coå phaàn; - Coâng ty TNHH coù hai thaønh vieân trôû leân; - Coâng ty TNHH moät thaønh vieân; 43 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ COÂNG TY HÔÏP DANH  Phaûi coù ít nhaát 02 thaønh vieân HD, ngoaøi caùc thaønh vieân HD coù theå coù thaønh vieân goùp voán;  Thaønh vieân HD phaûi laø caù nhaân coù trình ñoä chuyeân moân vaø uy tín ngheà nghieäp vaø phaûi chòu traùch nhieäm baèng toaøn boä taøi saûn cuûa mình veà moïi hoaït ñoäng cuûa coâng ty;  Thaønh vieân goùp voán chæ chòu traùch nhieäm veà caùc khoaûn nôï cuûa coâng ty trong phaïm vi phaàn voán goùp;  Coâng ty HD khoâng ñöôïc phaùt haønh chönùg khoaùn;  Coâng ty HD ñöôïc coâng nhaän laø phaùp nhaân theo LDN 2005. 44 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 22
VOÁN CUÛA COÂNG TY HÔÏP DANH  Thaønh vieân hôïp danh vaø thaønh vieân goùp voán phaûi goùp ñuû vaø ñuùng haïn soá voán nhö ñaõ cam keát.  Thaønh vieân HD khoâng goùp ñuû vaø ñuùng haïn soá voán ñaõ cam keát gaây thieät haïi cho cty phaûi chòu traùch nhieäm boài thöôøng thieät haïi cho Cty.  Tröôøng hôïp coù tvieân goùp voán khoâng goùp ñuû vaø ñuùng haïn soá voán ñaõ cam keát thì soá voán chöa goùp ñuû ñöôïc coi laø khoaûn nôï cuûa tvieân ñoù ñoái vôùi cty; trong tröôøng hôïp naøy, thaønh vieân goùp voán coù lieân quan coù theå bò khai tröø khoûi cty theo quyeát ñònh cuûa Hoäi ñoàng tvieân.  Taïi thôøi ñieåm goùp ñuû voán nhö ñaõ cam keát, thaønh vieân ñöôïc caáp GCN phaàn voán goùp. 45 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ THAØNH VIEÂN HÔÏP DANH COÙ CAÙC QUYEÀN:  Tham gia hoïp, thaûo luaän vaø bieåu quyeát veà caùc vaán ñeà cuûa cty; moãi thaønh vieân hôïp danh coù moät phieáu bieåu quyeát hoaëc coù soá phieáu bieåu quyeát khaùc quy ñònh taïi Ñieàu leä cty;  Nhaân danh coâng ty tieán haønh caùc hoaït ñoäng kinh doanh caùc ngaønh, ngheà kinh doanh ñaõ ñaêng kyù; ñaøm phaùn vaø kyù keát hôïp ñoàng, thoaû thuaän hoaëc giao öôùc vôùi nhöõng ñieàu kieän maø thaønh vieân hôïp danh ñoù cho laø coù lôïi nhaát cho coâng ty;  Yeâu caàu coâng ty, thaønh vieân hôïp danh khaùc cung caáp thoâng tin veà tình hình kinh doanh cuûa coâng ty; kieåm tra taøi saûn, soå keá toaùn vaø caùc taøi lieäu khaùc cuûa coâng ty baát cöù khi naøo neáu xeùt thaáy caàn thieát; 46 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 23
THAØNH VIEÂN HÔÏP DANH COÙ CAÙC QUYEÀN(tt)  Ñöôïc chia lôïi nhuaän töông öùng vôùi tyû leä voán goùp hoaëc theo thoaû thuaän quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty;  Tröôøng hôïp thaønh vieân hôïp danh cheát hoaëc bò Toaø aùn tuyeân boá laø ñaõ cheát thì ngöôøi thöøa keá cuûa thaønh vieân ñöôïc höôûng phaàn giaù trò taøi saûn taïi coâng ty sau khi ñaõ tröø ñi phaàn nôï thuoäc traùch nhieäm cuûa thaønh vieân ñoù. Ngöôøi thöøa keá coù theå trôû thaønh thaønh vieân hôïp danh neáu ñöôïc Hoäi ñoàng thaønh vieân chaáp thuaän; 47 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ HAÏN CHEÁ ÑOÁI VÔÙI QUYEÀN CUÛA TVIEÂN HÔÏP DANH  Thaønh vieân hôïp danh khoâng ñöôïc laøm chuû doanh nghieäp tö nhaân hoaëc thaønh vieân hôïp danh cuûa coâng ty hôïp danh khaùc, tröø tröôøng hôïp ñöôïc söï nhaát trí cuûa caùc thaønh vieân hôïp danh coøn laïi.  Thaønh vieân hôïp danh khoâng ñöôïc quyeàn nhaân danh caù nhaân hoaëc nhaân danh ngöôøi khaùc thöïc hieän kinh doanh cuøng ngaønh, ngheà kinh doanh cuûa cty ñoù ñeå tö lôïi hoaëc phuïc vuï lôïi ích cuûa toå chöùc, caù nhaân khaùc.  Thaønh vieân hôïp danh khoâng ñöôïc quyeàn chuyeån moät phaàn hoaëc toaøn boä phaàn voán goùp cuûa mình taïi coâng ty cho ngöôøi khaùc neáu khoâng ñöôïc söï chaáp thuaän cuûa caùc thaønh vieân hôïp danh coøn laïi. 48 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 24
QUYEÀN VAØ NGHÓA VUÏ CUÛA THAØNH VIEÂN GOÙP VOÁN  Tham gia hoïp, thaûo thuaän vaø bieåu quyeát taïi Hoäi ñoàng tvieân veà vieäc söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä cty, söûa ñoåi, boå sung caùc quyeàn vaø nghóa vuï cuûa tvieân goùp voán, veà toå chöùc laïi vaø giaûi theå cty vaø caùc noäi dung khaùc cuûa Ñieàu leä cty coù lieân quan tröïc tieáp ñeán quyeàn vaø nghóa vuï cuûa hoï;  Ñöôïc chia lôïi nhuaän töông öùng vôùi tyû leä voán goùp;  Ñöôïc cung caáp baùo caùo taøi chính haèng naêm cuûa cty; coù quyeàn yeâu caàu cung caáp caùc thoâng tin veà tình hình vaø keát quaû KD cuûa cty; xem xeùt soå keá toaùn, soå bieân baûn, hôïp ñoàng, giao dòch, hoà sô vaø taøi lieäu khaùc cuûa cty;  Chuyeån nhöôïng phaàn voán goùp cuûa mình taïi cty cho ngöôøi khaùc;  Nhaân danh caù nhaân hoaëc nhaân danh ngöôøi khaùc tieán haønh KD caùc ngaønh, ngheà ñaõ ñaêng kyù cuûa coâng ty;  Ñònh ñoaït phaàn voán goùp cuûa mình baèng: thöøa keá, taëng cho, theá chaáp, caàm coá, theo quy ñònh cuûa PL vaø Ñieàu leä cty; tröôøng hôïp cheát hoaëc bò Toaø tuyeân boá laø ñaõ cheát thì ngöôøi thöøa keá thay theá thaønh vieân ñaõ cheát trôû thaønh tvieân goùp voán cuûa cty;  Ñöôïc chia moät phaàn giaù trò taøi saûn coøn laïi cuûa cty töông öùng vôùi tyû leä voán goùp trong voán ñieàu leä cty khi cty giaûi theå hoaëc phaù saûn; 49 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN CTY HÔÏP DANH  Taát caû thaønh vieân hôïp laïi thaønh Hoäi ñoàng thaønh vieân. Hoäi ñoàng thaønh vieân baàu moät thaønh vieân hôïp danh laøm Chuû tòch Hoäi ñoàng thaønh vieân, ñoàng thôøi kieâm Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác coâng ty neáu Ñieàu leä coâng ty khoâng coù quy ñònh khaùc.  Thaønh vieân hôïp danh coù quyeàn yeâu caàu trieäu taäp hoïp Hoäi ñoàng thaønh vieân ñeå thaûo luaän vaø quyeát ñònh coâng vieäc kinh doanh cuûa coâng ty. Thaønh vieân yeâu caàu trieäu taäp hoïp phaûi chuaån bò noäi dung, chöông trình vaø taøi lieäu hoïp. 50 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 25
HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN CTY HÔÏP DANH(tt)  Hoäi ñoàng thaønh vieân coù quyeàn quyeát ñònh taát caû coâng vieäc kinh doanh cuûa cty. Neáu Ñieàu leä cty khoâng quy ñònh thì quyeát ñònh caùc vaán ñeà sau ñaây phaûi ñöôïc ít nhaát ba phaàn tö toång soá tvieân hôïp danh chaáp thuaän: Phöông höôùng phaùt trieån cty; Söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä cty; Tieáp nhaän theâm tvieân hôïp danh môùi; Chaáp nhaän tvieân hôïp danh ruùt khoûi cty hoaëc quyeát ñònh khai tröø tvieân; Quyeát ñònh döï aùn ñaàu tö; Quyeát ñònh vieäc vay vaø huy ñoäng voán döôùi hình thöùc khaùc, cho vay vôùi giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn 50% voán ñieàu leä cuûa cty, tröø tröôøng hôïp Ñieàu leä cty quy ñònh moät tyû leä khaùc cao hôn; Quyeát ñònh mua, baùn taøi saûn coù giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn voán ñieàu leä cuûa cty, tröø tröôøng hôïp Ñieàu leä cty quy ñònh moät tyû leä khaùc cao hôn; Quyeát ñònh thoâng qua baùo caùo taøi chính haèng naêm, toång soá lôïi nhuaän ñöôïc chia vaø soá lôïi nhuaän chia cho töøng tvieân; Quyeát ñònh giaûi theå cty.  Quyeát ñònh veà caùc vaán ñeà khaùc ñöôïc thoâng qua neáu ñöôïc ít nhaát hai phaàn ba toång soá thaønh vieân hôïp danh chaáp thuaän; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh.( đ.135) 51 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ ÑIEÀU HAØNH KINH DOANH CUÛA CTY HÔÏP DANH  Caùc thaønh vieân hôïp danh coù quyeàn ñaïi dieän theo phaùp luaät vaø toå chöùc ñieàu haønh hoaït ñoäng kinh doanh haèng ngaøy cuûa coâng ty. Moïi haïn cheá ñoái vôùi thaønh vieân hôïp danh trong thöïc hieän coâng vieäc kinh doanh haèng ngaøy cuûa coâng ty chæ coù hieäu löïc ñoái vôùi beân thöù ba khi ngöôøi ñoù ñöôïc bieát veà haïn cheá ñoù.  Trong ñieàu haønh hoaït ñoäng kinh doanh cuûa coâng ty, thaønh vieân hôïp danh phaân coâng nhau ñaûm nhieäm caùc chöùc danh quaûn lyù vaø kieåm soaùt coâng ty.  Khi moät soá hoaëc taát caû thaønh vieân hôïp danh cuøng thöïc hieän moät soá coâng vieäc kinh doanh thì quyeát ñònh ñöôïc thoâng qua theo nguyeân taéc ña soá.  Hoaït ñoäng do thaønh vieân hôïp danh thöïc hieän ngoaøi phaïm vi hoaït ñoäng kinh doanh caùc ngaønh, ngheà kinh doanh ñaõ ñaêng kyù cuûa coâng ty ñeàu khoâng thuoäc traùch nhieäm cuûa coâng ty, tröø tröôøng hôïp hoaït ñoäng ñoù ñaõ ñöôïc caùc thaønh vieân coøn laïi chaáp thuaän. 52 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 26
CHUÛ TÒCH HÑTV, GÑ HOAËC TGÑ COÙ CAÙC NHIEÄM VUÏ:  Quaûn lyù vaø ñieàu haønh coâng vieäc kinh doanh haèng ngaøy cuûa cty vôùi tö caùch laø thaønh vieân hôïp danh;  Trieäu taäp vaø toå chöùc hoïp Hoäi ñoàng tvieân; kyù caùc quyeát ñònh hoaëc nghò quyeát cuûa cuûa Hoäi ñoàng tvieân;  Phaân coâng, phoái hôïp coâng vieäc kinh doanh giöõa caùc tvieân hôïp danh; kyù caùc quyeát ñònh veà quy cheá, noäi quy vaø caùc coâng vieäc toå chöùc noäi boä khaùc cuûa cty;  Toå chöùc saép xeáp, löu giöõ ñaày ñuû vaø trung thöïc soå keá toaùn, hoaù ñôn, chöùng töø vaø caùc taøi lieäu khaùc cuûa cty theo quy ñònh cuûa phaùp luaät;  Ñaïi dieän cho cty trong quan heä vôùi cô quan nhaø nöôùc; ñaïi dieän cho cty vôùi tö caùch laø bò ñôn hoaëc nguyeân ñôn trong caùc vuï kieän, tranh chaáp thöông maïi hoaëc caùc tranh chaáp khaùc; 53 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ COÂNG TY COÅ PHAÀN  Voán ñieàu leä - coå phaàn ( coå phieáu )  Coå ñoâng( caù nhaân, toå chöùc) toái thieåu laø 03, toái ña khoâng haïn cheá;  CÑ chæ chòu traùch nhieäm veà nôï vaø caùc nghóa vuï taøi saûn trong phaïm vi phaàn voán ñaõ goùp ;  Quyeàn phaùt haønh chöùng khoaùn theo nhöõng quy ñònh cuûa phaùp luaät veà chöùng khoaùn;  CTCP coù tö caùch phaùp nhaân töø ngaøy ñöôïc caáp Giaáy chöùng nhaän ÑKKD. 54 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 27
NĐ 102/2010: VỐN ĐiỀU LỆ CÔNG TY CP  4. Vốn điều lệ của CTCP là tổng giá trị mệnh giá số CP đã phát hành. Số CP đã phát hành là số CP mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty. Tại thời điểm ĐKKD thành lập DN, vốn điều lệ của CTCP là tổng giá trị mệnh giá các CP do các CĐSL và các CĐPT khác đã đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty; số CP này phải được thanh toán đủ trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp GCN/ĐKDN.  5. Số CP được quyền phát hành của CTCP là số CP mà ĐHĐCĐ quyết định sẽ phát hành để huy động thêm vốn. Số CP được quyền phát hành của CTCP tại thời điểm ĐKKD là tổng số CP do CĐSL và các CĐPT khác đã đăng ký mua tại thời điểm ĐKKD và số CP sẽ phát hành thêm trong thời hạn 03 năm, kể từ khi được cấp GCN/ĐKDN và được ghi tại Điều lệ công ty. 55 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ CPPT - COÅ ĐÔNG PT  Coå đông phoå thoâng:  coå ñoâng phoå thoâng coù quyeàn tham döï vaø bieåu quyeát taát caû caùc vaán ñeà thuoäc thaåm quyeàn cuûa ÑHÑ (moãi CPPT coù moät phieáu bieåu quyeát);  ñöôïc nhaän coå töùc;  ñöôïc öu tieân mua coå phaàn môùi chaøo baùn;  khi cty giaûi theå, ñöôïc nhaän moät phaàn taøi saûn coøn laïi töông öùng vôùi phaàn voán goùp sau khi cty thanh toaùn cho chuû nôï vaø coå ñoâng loaïi khaùc. 56 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 28
NGHÓA VUÏ CUÛA COÅ ÑOÂNG PHOÅ THOÂNG  1. Thanh toaùn ñuû soá coå phaàn cam keát mua trong thôøi haïn chín möôi ngaøy, keå töø ngaøy coâng ty ñöôïc caáp Giaáy chöùng nhaän ñaêng kyù kinh doanh; chòu traùch nhieäm veà caùc khoaûn nôï vaø nghóa vuï taøi saûn khaùc cuûa coâng ty trong phaïm vi soá voán ñaõ goùp vaøo coâng ty.  Khoâng ñöôïc ruùt voán ñaõ goùp baèng coå phaàn phoå thoâng ra khoûi coâng ty döôùi moïi hình thöùc(ruùt tröïc tieáp), tröø tröôøng hôïp ñöôïc coâng ty hoaëc ngöôøi khaùc mua laïi coå phaàn.  2. Tuaân thuû Ñieàu leä vaø Quy cheá quaûn lyù noäi boä coâng ty.  3. Chaáp haønh quyeát ñònh cuûa Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng, Hoäi ñoàng quaûn trò.  4. Thöïc hieän caùc nghóa vuï khaùc theo quy ñònh cuûa Luaät DN vaø Ñieàu leä coâng ty. 57 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ COÅ PHAÀN ƯU ĐÃI  + CP öu ñaõi bieåu quyeát laø CP coù soá phieáu bieåu quyeát nhieàu hôn so vôùi CP phoå thoâng (nhöõng toå chöùc ñöôïc Cphuû uyû quyeàn, cñoâng saùng laäp).  + CP öu ñaõi coå töùc laø CP ñöôïc traû coå töùc vôùi möùc cao hôn so vôùi möùc coå töùc cuûa CP phoå thoâng hoaëc möùc oån ñònh haøng naêm.  + CP öu ñaõi hoaøn laïi laø CP ñöôïc cty hoaøn laïi phaàn voán goùp baát cöù khi naøo theo yeâu caàu cuûa ngöôøi sôû höõu hoaëc theo caùc ñieàu kieän ñöôïc ghi taïi Cphieáu cuûa CP öu ñaõi hoaøn laïi.  LÖU YÙ: Coå ñoâng sôû höõu CP öu ñaõi coå töùc, öu ñaõi hoaøn laïi khoâng coù quyeàn bieåu quyeát, khoâng coù quyeàn döï hoïp ÑHÑCÑ, khoâng coù quyeàn ñeà cöû ngöôøi vaøo HÑQT vaø BKS. 58 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 29
Löu yù:  Coå ñoâng hoaëc nhoùm coå ñoâng sôû höõu treân 10% toång soá coå phaàn phoå thoâng trong thôøi haïn lieân tuïc ít nhaát saùu thaùng hoaëc moät tyû leä khaùc nhoû hôn quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty coù caùc quyeàn sau ñaây (d.79)  Ñeà cöû ngöôøi vaøo Hoäi ñoàng quaûn trò vaø Ban kieåm soaùt  Xem xeùt vaø trích luïc soå bieân baûn vaø caùc nghò quyeát cuûa HÑQT, baùo caùo taøi chính giöõa naêm vaø haèng naêm theo maãu cuûa heä thoáng keá toaùn VN vaø caùc baùo caùo cuûa BKS;  Yeâu caàu trieäu taäp hoïp ÑHÑCÑ trong tröôøng hôïp HÑQT vi phaïm nghieâm troïng quyeàn cuûa coå ñoâng  Yeâu caàu BKS kieåm tra töøng vaán ñeà cuï theå lieân quan ñeán quaûn lyù, ñieàu haønh hoaït ñoäng cuûa coâng ty khi xeùt thaáy caàn thieát. 59 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010)  Điều 23. Cổ đông sáng lập  1. CĐSL là người góp vốn CP, tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên của CTCP.  2. CTCP mới thành lập phải có ít nhất ba CĐSL; CTCP được chuyển đổi từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước hoặc từ công ty TNHH hoặc được chia, tách, hợp nhất, sáp nhập từ CTCP khác không nhất thiết phải có CĐSL.  Trong trường hợp không có CĐSL, Điều lệ CTCP trong hồ sơ đăng ký DN phải có chữ ký của người đại diện theo pháp luật hoặc các cổ đông phổ thông của công ty đó. 60 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 30
NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  3. Các CĐSL phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số CPPT được quyền phát hành tại thời điểm đăng ký DN. CĐSL và CĐPT tại thời điểm đăng ký DN phải thanh toán đủ số CP đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp GCN/ĐKDN. Trong thời hạn này, số phiếu biểu quyết của cổ đông được tính theo số CPPT được đăng ký mua.  4. Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày cuối cùng các cổ đông quy định tại khoản 3 Điều này phải thanh toán đủ số CP đã đăng ký mua, công ty phải thông báo kết quả góp vốn CP đã đăng ký đến cơ quan đăng ký kinh doanh. 61 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  5. Trường hợp có cổ đông không thanh toán đủ số CP đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ khi công ty được cấp GCN/ĐKDN thì thực hiện theo quy định sau đây:  a) Cổ đông chưa thanh toán số CP đã đăng ký mua sẽ đương nhiên không còn là cổ đông của công ty và không được chuyển nhượng quyền mua CP đó cho người khác;  b) Cổ đông chỉ thanh toán một phần số CP đã đăng ký mua sẽ có quyền biểu quyết, nhận lợi tức và các quyền khác tương ứng với số CP đã thanh toán; không được quyền chuyển nhượng quyền mua số CP chưa thanh toán cho người khác;  c) Trường hợp cổ đông không thanh toán đủ số CP đã đăng ký mua, số CP còn lại được xử lý theo quy định tại khoản 3 Điều 84 của Luật DN trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cuối cùng cổ đông phải thanh toán đủ số cổ phần đăng ký mua; đồng thời, công ty phải đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập theo quy định tại khoản 6 Điều này. 62 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 31
Đ. 84K.3 LDN  Tröôøng hôïp coù CÑSL khoâng thanh toaùn ñuû soá CP ñaõ ñaêng kyù mua; soá CP chöa goùp ñuû ñoù ñöôïc xöû lyù :  a) Caùc CÑSL coøn laïi goùp ñuû theo tyû leä sôû höõu coå phaàn cuûa hoï trong coâng ty;  b) Moät hoaëc moät soá coå ñoâng saùng laäp nhaän goùp ñuû soá coå phaàn ñoù;  c) Huy ñoäng ngöôøi khaùc khoâng phaûi laø coå ñoâng saùng laäp nhaän goùp ñuû soá coå phaàn ñoù; ngöôøi nhaän goùp voán ñoù ñöông nhieân trôû thaønh coå ñoâng saùng laäp cuûa coâng ty. Trong tröôøng hôïp naøy, coå ñoâng saùng laäp chöa goùp coå phaàn theo ñaêng kyù ñöông nhieân khoâng coøn laø coå ñoâng cuûa coâng ty. 63 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  6. Công ty phải đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập trong 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc thời hạn 90 ngày quy định tại điểm c khoản 5 Điều này. Hồ sơ đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập bao gồm:  a) Giấy đề nghị đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập;  b) Bản sao sổ đăng ký cổ đông có xác nhận của công ty;  c) Danh sách bổ sung, sửa đổi cổ đông sáng lập.  Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, cơ quan đăng ký kinh doanh thực hiện đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập. 64 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 32
NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  7. Trường hợp có cổ đông sáng lập, đại diện ủy quyền cổ đông sáng lập không ký tên vào Danh sách bổ sung, sửa đổi cổ đông sáng lập, cơ quan ĐKKD thông báo danh sách bổ sung, sửa đổi cổ đông sáng lập đến các cổ đông có liên quan và yêu cầu họ xác nhận tính chính xác của số cổ phần đã thanh toán trong 15 ngày, kể từ ngày nhận được thông báo. Thông báo phải được gửi bằng cách bảo đảm để các cổ đông có liên quan phải nhận được thông báo đó.  Sau 15 ngày nói trên mà không nhận được xác nhận bằng văn bản của cổ đông sáng lập có liên quan, cơ quan ĐKKD thực hiện đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập theo yêu cầu của công ty. Trường hợp có cổ đông liên quan phản đối bằng văn bản về tính chính xác của nội dung danh sách cổ đông sáng lập, cơ quan ĐKKD từ chối đăng ký thay đổi cổ đông sáng lập. 65 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  8. Cơ quan ĐKKD có quyền kiểm tra kết quả góp vốn cổ phần theo yêu cầu của một hoặc nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 10% vốn điều lệ của công ty. Kết quả kiểm tra việc góp vốn cổ phần được sử dụng để lập sổ đăng ký cổ đông, lập danh sách cổ đông sáng lập, cấp cổ phiếu cho cổ đông và các hồ sơ giấy tờ cần thiết khác của công ty.  9. Sau 03 năm, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, nếu số cổ phần được quyền phát hành quy định tại khoản 4 Điều 84 của Luật Doanh nghiệp không được bán hết, công ty phải đăng ký điều chỉnh giảm số vốn được quyền phát hành ngang bằng với số cổ phần đã phát hành. Công ty cổ phần không được tăng số cổ phần được quyền phát hành khi số cổ phần hiện có chưa được bán hết. 66 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 33
MOÄT SOÁ LÖU YÙ VEÀ CP PHOÅ THOÂNG CUÛA CÑ SAÙNG LAÄP (tt):  Trong thôøi haïn ba naêm, keå töø ngaøy coâng ty ñöôïc caáp GCN/ÑKKD, CĐSL coù quyeàn töï do chuyeån nhöôïng CPPT cuûa mình cho CĐSL khaùc, nhöng chæ ñöôïc chuyeån nhöôïng CPPT cuûa mình cho ngöôøi khoâng phaûi laø CĐSL neáu ñöôïc söï chaáp thuaän cuûa ĐHĐCĐ. Trong tröôøng hôïp naøy, CĐ döï ñònh chuyeån nhöôïng CP khoâng coù quyeàn bieåu quyeát veà vieäc chuyeån nhöôïng caùc CP ñoù vaø ngöôøi nhaän chuyeån nhöôïng ñöông nhieân trôû thaønh CĐSL cuûa coâng ty.  Sau thôøi haïn ba naêm, keå töø ngaøy coâng ty ñöôïc caáp GCN/ĐKDN, caùc haïn cheá ñoái vôùi CPPT cuûa CĐSL ñeàu ñöôïc baõi boû.  Đ.23K.10 NĐ 102: Hạn chế chuyển nhượng CP của CĐSL quy định tại khoản 5 Điều 84 của LDN chỉ áp dụng đối với số CP đăng ký mua tại thời điểm ĐKDN lần đầu và đã góp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp GCN/ĐKDN. 67 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ CHAØO BAÙN VAØ CHUYEÅN NHÖÔÏNG CP(ñ.87)  1. HÑQT quyeát ñònh thôøi ñieåm, phöông thöùc vaø giaù chaøo baùn coå phaàn  2. Tröôøng hôïp coâng ty phaùt haønh theâm coå phaàn phoå thoâng vaø chaøo baùn soá coå phaàn ñoù cho taát caû coå ñoâng phoå thoâng theo tyû leä coå phaàn hieän coù cuûa hoï taïi coâng ty thì phaûi thoâng baùo baèng vaên baûn ñeán caùc coå ñoâng theo phöông thöùc baûo ñaûm ñeán ñöôïc ñòa chæ thöôøng truù cuûa hoï.  3. Coå phaàn ñöôïc coi laø ñaõ baùn khi ñöôïc thanh toaùn ñuû vaø nhöõng thoâng tin veà ngöôøi mua (taïi khoaûn 2 Ñieàu 86 Luaät DN) ñöôïc ghi ñuùng, ghi ñuû vaøo soå ñaêng kyù coå ñoâng; keå töø thôøi ñieåm ñoù, ngöôøi mua coå phaàn trôû thaønh coå ñoâng cuûa coâng ty.  4. Sau khi coå phaàn ñöôïc baùn, coâng ty phaûi phaùt haønh vaø trao coå phieáu cho ngöôøi mua. Coâng ty coù theå baùn coå phaàn maø khoâng trao coå phieáu. Trong tröôøng hôïp naøy, caùc thoâng tin veà coå ñoâng ñöôïc ghi vaøo soå ñaêng kyù coå ñoâng. 68 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 34
CHAØO BAÙN VAØ CHUYEÅN NHÖÔÏNG CP(ñ.87)  5. Caùc coå phaàn ñöôïc töï do chuyeån nhöôïng, (tröø tröôøng hôïp quy ñònh taïi khoaûn 3 Ñieàu 81 vaø khoaûn 5 Ñieàu 84 cuûa Luaät DN- CP BQ, CPPT cuûa CÑSL).  Vieäc chuyeån nhöôïng ñöôïc thöïc hieän baèng vaên baûn theo caùch thoâng thöôøng hoaëc baèng caùch trao tay coå phieáu. Giaáy tôø chuyeån nhöôïng phaûi ñöôïc beân chuyeån nhöôïng vaø beân nhaän chuyeån nhöôïng hoaëc ñaïi dieän uyû quyeàn cuûa hoï kyù. Beân chuyeån nhöôïng vaãn laø ngöôøi sôû höõu coå phaàn coù lieân quan cho ñeán khi teân cuûa ngöôøi nhaän chuyeån nhöôïng ñöôïc ñaêng kyù vaøo soå ñaêng kyù coå ñoâng.  Tröôøng hôïp chæ chuyeån nhöôïng moät soá coå phaàn trong coå phieáu coù ghi teân thì coå phieáu cuõ bò huyû boû vaø coâng ty phaùt haønh coå phieáu môùi ghi nhaän soá coå phaàn ñaõ chuyeån nhöôïng vaø soá coå phaàn coøn laïi. 69 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ SOÅ ÑAÊNG KYÙ COÅ ÑOÂNG  CTCP phaûi laäp vaø löu giöõ soå töø khi ñöôïc caáp GCN/ÑKKD. Soå coù theå laø vaên baûn, taäp döõ lieäu ñieän töû hoaëc caû 2. Ndung chuû yeáu cuûa soå:  a) Teân, ñòa chæ truï sôû chính cuûa coâng ty;  b) Toång soá CP ñöôïc quyeàn chaøo baùn, loaïi CP ñöôïc quyeàn chaøo baùn vaø soá CP ñöôïc quyeàn chaøo baùn cuûa töøng loaïi;  c) Toång soá CP ñaõ baùn cuûa töøng loaïi vaø giaù trò voán CP ñaõ goùp;  d) Hoï, teân, ñòa chæ thöôøng truù, quoác tòch, soáCMND, Hoä chieáu hoaëc chöùng thöïc caù nhaân hôïp phaùp khaùc ñoái vôùi coå ñoâng laø caù nhaân; teân, ñòa chæ thöôøng truù, quoác tòch, soá quyeát ñònh thaønh laäp hoaëc soá ÑKKD ñoái vôùi CÑ laø toå chöùc;  ñ) Soá löôïng CP töøng loaïi cuûa moãi coå ñoâng, ngaøy ñaêng kyù CP.  Soå ñaêng kyù CÑ ñöôïc löu giöõ taïi truï sôû chính cuûa cty hoaëc Trung taâm ñaêng kyù, löu kyù, buø tröø vaø thanh toaùn chöùng khoaùn. CÑ coù quyeàn kieåm tra, tra cöùu hoaëc trích luïc, sao cheùp noäi dung soå ñaêng kyù CÑ trong giôø laøm vieäc cuûa cty hoaëc Trung taâm ñaêng kyù, löu kyù, buø tröø vaø thanh toaùn chöùng khoaùn.  CÑ sôû höõu töø 5% toång soá CP trôû leân phaûi ñöôïc ñaêng kyù vôùi cô quan ÑKKD coù thaåm quyeàn trong thôøi haïn 7 ngaøy laøm vieäc, keå töø ngaøy coù ñöôïc tyû leä sôû höõu ñoù. 70 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 35
PHAÙT HAØNH TRAÙI PHIEÁU  CTCP coù quyeàn phaùt haønh TP, TP chuyeån ñoåi vaø caùc loaïi TP khaùc theo quy ñònh cuûa PL vaø Ñieàu leä coâng ty.  Cty khoâng ñöôïc quyeàn phaùt haønh TP trong caùc tröôøng hôïp sau ñaây, a) Khoâng thanh toaùn ñuû caû goác vaø laõi cuûa TP ñaõ phaùt haønh, khoâng thanh toaùn hoaëc thanh toaùn khoâng ñuû caùc khoaûn nôï ñeán haïn trong ba naêm lieân tieáp tröôùc ñoù;  b) Tyû suaát lôïi nhuaän sau thueá bình quaân cuûa ba naêm lieân tieáp tröôùc ñoù khoâng cao hôn möùc laõi suaát döï kieán traû cho traùi phieáu ñònh phaùt haønh.  Vieäc phaùt haønh TP cho caùc chuû nôï laø toå chöùc taøi chính ñöôïc löïa choïn khoâng bò haïn cheá bôûi caùc quy ñònh treân.  CP, TP cuûa CTCP coù theå ñöôïc mua baèng tieàn Vieät Nam, ngoaïi teä töï do chuyeån ñoåi, vaøng, giaù trò quyeàn söû duïng ñaát, giaù trò quyeàn sôû höõu trí tueä, coâng ngheä, bí quyeát kyõ thuaät, caùc taøi saûn khaùc quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty vaø phaûi ñöôïc thanh toaùn ñuû moät laàn. 71 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ MUA LAÏI CP CUÛA CÑOÂNG PHOÅ THOÂNG  1. CÑ bieåu quyeát phaûn ñoái quyeát ñònh veà vieäc toå chöùc laïi coâng ty hoaëc thay ñoåi quyeàn, nghóa vuï cuûa CÑ quy ñònh taïi Ñieàu leä cty coù quyeàn yeâu caàu cty mua laïi CP cuûa mình  2. Cty phaûi mua laïi coå phaàn theo yeâu caàu cuûa coå ñoâng vôùi giaù thò tröôøng hoaëc giaù ñöôïc tính theo nguyeân taéc quy ñònh taïi Ñieàu leä cty trong thôøi haïn chín möôi ngaøy, keå töø ngaøy nhaän ñöôïc yeâu caàu. Tröôøng hôïp khoâng thoaû thuaän ñöôïc veà giaù thì CÑ ñoù coù theå baùn CP cho ngöôøi khaùc hoaëc caùc beân coù theå yeâu caàu moät toå chöùc ñònh giaù chuyeân nghieäp ñònh giaù. Cty giôùi thieäu ít nhaát ba toå chöùc ñònh giaù chuyeân nghieäp ñeå CÑ löïa choïn vaø löïa choïn ñoù laø quyeát ñònh cuoái cuøng. 72 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 36
TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ CTCP  Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng  Hoäi ñoàng quaûn trò  Toång giaùm ñoác  Ban kieåm soaùt Löu yù: ñoái vôùi coâng ty coå phaàn coù treân möôøi moät coå ñoâng laø caù nhaân hoaëc coù coå ñoâng laø toå chöùc sôû höõu treân 50% toång soá coå phaàn cuûa coâng ty phaûi coù Ban kieåm soaùt. 73 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ COÂNG TY COÅ PHAÀN ÑHÑ CỔ ÑÔNG HÑQT BKS TGÑ (GÑ) P.TGÑ P.TGÑ P.TGÑ P/B P/B P/B P/B P/B 74 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 37
ĐẠI HOÄI ÑOÀNG CĐ:  Ñieàu kieän và theå thöùc tieán haønh hoïp ĐHÑ:  Laàn 1: ít nhất 65%  Laàn 2: ít nhất 51% Lưu ý: Tỷ lệ cụ thể do ĐL công ty quy định  Laàn 3: khoâng phuï thuoäc soá CĐ döï hoïp  Thông qua quyết định:  Laáy yù kieán baèng vaên baûn: ít nhất 75%  Hoïp bieåu quyeát: ít nhất 75% ( quan troïng) vaø 65% Lưu ý: Tỷ lệ cụ thể do ĐL công ty quy định 75 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ CTCP  ÑAÏI HOÄI ÑOÀNG CÑ: Goàm taát caû caùc CÑ coù quyeàn bieåu quyeát, laø cô quan quyeát ñònh cao nhaát. ÑHÑCÑ hoïp ít nhaát moãi naêm 1 laàn;  Nhieäm vuï, quyeàn haïn cuûa ÑHÑCÑ:  Quyeát ñònh loaïi CP vaø toång soá CP ñöôïc quyeàn chaøo baùn cuûa töøng loaïi; quyeát ñònh möùc coå töùc haøng naêm cuûa töøng loaïi CP;  Baàu, mieãn nhieäm, baõi nhieäm thaønh vieân HÑQT & BKS;  Xem xeùt vaø xöû lyù caùc vi phaïm cuûa HÑQT&BKS ;  Quyeát ñònh toå chöùc laïi, giaûi theå Cty;  Quyeát ñònh söûa ñoåi, boå sung ñieàu leä;  Thoâng qua baùo caùo taøi chính haøng naêm;  Thoâng qua ñònh höôùng phaùt trieån Cty, quyeát ñònh baùn soá taøi saûn coù giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn 50% toång giaù trò taøi saûn ñöôïc ghi trong báo cáo tài chính gần nhất cuûa ty;  Quyeát ñònh mua laïi hôn 10% toång soá CP ñaõ baùn cho moãi loaïi;  Caùc quyeàn vaø nhieäm vuï khaùc theo quy ñònh cuûa Luaät DN vaø theo Ñieàu leä coâng ty . 76 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 38
ÑAÏI HOÄI ÑOÀNG CÑ  1. Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng hoïp thöôøng nieân hoaëc baát thöôøng; ít nhaát moãi naêm hoïp moät laàn. Ñòa ñieåm hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng phaûi ôû treân laõnh thoå Vieät Nam.  2. Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng phaûi hoïp thöôøng nieân trong thôøi haïn boán thaùng, keå töø ngaøy keát thuùc naêm taøi chính. Theo ñeà nghò cuûa Hoäi ñoàng quaûn trò, cô quan ñaêng kyù kinh doanh coù theå gia haïn, nhöng khoâng quaù saùu thaùng, keå töø ngaøy keát thuùc naêm taøi chính. 77 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ ÑIEÀU KIEÄN HOÏP ÑHÑCÑ & PHÖÔNG THÖÙC THOÂNG QUA QUYEÁT ÑÒNH CUÛA ÑHÑCÑ(Ñ. 76 & 77 LDN )  Ngöôøi trieäu taäp hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng phaûi göûi thoâng baùo môøi hoïp ñeán taát caû coå ñoâng coù quyeàn döï hoïp chaäm nhaát baûy ngaøy laøm vieäc tröôùc ngaøy khai maïc neáu Ñieàu leä coâng ty khoâng quy ñònh thôøi haïn. Thoâng baùo ñöôïc göûi baèng phöông thöùc baûo ñaûm ñeán ñöôïc ñòa chæ thöôøng truù cuûa coå ñoâng.  Neáu coâng ty coù trang thoâng tin ñieän töû thì thoâng baùo môøi hoïp vaø caùc taøi lieäu göûi keøm theo phaûi ñöôïc coâng boá treân trang thoâng tin ñieän töû ñoù ñoàng thôøi vôùi vieäc göûi thoâng baùo cho caùc coå ñoâng.  Coå ñoâng laø caù nhaân, ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn cuûa coå ñoâng laø toå chöùc tröïc tieáp hoaëc uyû quyeàn baèng vaên baûn cho moät ngöôøi khaùc döï hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng. Tröôøng hôïp coå ñoâng laø toå chöùc khoâng coù ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn theo quy ñònh (k.3 Ñ.96) thì uyû quyeàn ngöôøi khaùc döï hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng.  Vieäc uyû quyeàn cho ngöôøi ñaïi dieän döï hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng phaûi laäp thaønh vaên baûn theo maãu cuûa coâng ty vaø phaûi coù chöõ kyù cuûa ngöôøi coù quyeàn theo quy ñònh. 78 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 39
ÑIEÀU KIEÄN TIEÁN HAØNH HOÏP ÑHÑCÑ (Ñ. 102 )  Cuoäc hoïp ÑHÑCÑ ñöôïc tieán haønh khi coù soá CÑ döï hoïp ñaïi dieän ít nhaát 65% toång soá CP coù quyeàn bieåu quyeát; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh.  Tröôøng hôïp cuoäc hoïp laàn 1 khoâng ñuû ñieàu kieän tieán haønh thì ñöôïc trieäu taäp hoïp laàn 2 trong thôøi haïn 30 ngaøy, keå töø ngaøy döï ñònh hoïp laàn thöù nhaát. Cuoäc hoïp cuûa ÑHÑCÑ trieäu taäp laàn 2 ñöôïc tieán haønh khi coù soá CÑ döï hoïp ñaïi dieän ít nhaát 51% toång soá CP coù quyeàn bieåu quyeát; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä cty quy ñònh.  Tröôøng hôïp cuoäc hoïp trieäu taäp laàn 2 khoâng ñuû ñieàu kieän tieán haønh thì ñöôïc trieäu taäp hoïp laàn 3 trong thôøi haïn 20 ngaøy, keå töø ngaøy döï ñònh hoïp laàn 2. Trong tröôøng hôïp naøy, cuoäc hoïp ÑHÑCÑ ñöôïc tieán haønh khoâng phuï thuoäc vaøo soá CÑ döï hoïp vaø tyû leä soá CP coù quyeàn bieåu quyeát cuûa caùc CÑ döï hoïp.  Chæ coù ÑHÑCÑ môùi coù quyeàn thay ñoåi chöông trình hoïp ñaõ ñöôïc göûi keøm theo thoâng baùo môøi hoïp theo quy ñònh. 79 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ PHÖÔNG THÖÙC THOÂNG QUA QUYEÁT ÑÒNH CUÛA ÑHÑCÑ  1. Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng thoâng qua caùc quyeát ñònh thuoäc thaåm quyeàn baèng hình thöùc bieåu quyeát taïi cuoäc hoïp hoaëc laáy yù kieán baèng vaên baûn.  2. Tröôøng hôïp Ñieàu leä coâng ty khoâng quy ñònh thì quyeát ñònh cuûa Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng veà caùc vaán ñeà sau ñaây phaûi ñöôïc thoâng qua baèng hình thöùc bieåu quyeát taïi cuoäc hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng:  a) Söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä coâng ty;  b) Thoâng qua ñònh höôùng phaùt trieån coâng ty;  c) Quyeát ñònh loaïi coå phaàn vaø toång soá coå phaàn cuûa töøng loaïi ñöôïc quyeàn chaøo baùn;  d) Baàu, mieãn nhieäm, baõi nhieäm thaønh vieân Hoäi ñoàng quaûn trò vaø Ban kieåm soaùt;  ñ) Quyeát ñònh ñaàu tö hoaëc baùn soá taøi saûn coù giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn 50% toång giaù trò taøi saûn ñöôïc ghi trong baùo caùo taøi chính gaàn nhaát cuûa coâng ty neáu Ñieàu leä coâng ty khoâng quy ñònh moät tyû leä khaùc;  e) Thoâng qua baùo caùo taøi chính haèng naêm;  g) Toå chöùc laïi, giaûi theå coâng ty. 80 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 40
PHÖÔNG THÖÙC THOÂNG QUA QUYEÁT ÑÒNH CUÛA ÑHÑCÑ(tt)  3. Quyeát ñònh cuûa Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng ñöôïc thoâng qua taïi cuoäc hoïp khi coù ñuû caùc ñieàu kieän sau ñaây:  a) Ñöôïc soá coå ñoâng ñaïi dieän ít nhaát 65% toång soá phieáu bieåu quyeát cuûa taát caû coå ñoâng döï hoïp chaáp thuaän; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh;  b) Ñoái vôùi quyeát ñònh veà loaïi coå phaàn vaø toång soá coå phaàn cuûa töøng loaïi ñöôïc quyeàn chaøo baùn; söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä coâng ty; toå chöùc laïi, giaûi theå coâng ty; ñaàu tö hoaëc baùn taøi saûn coù giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn 50% toång giaù trò taøi saûn ñöôïc ghi trong baùo caùo taøi chính gaàn nhaát cuûa coâng ty neáu Ñieàu leä coâng ty khoâng coù quy ñònh khaùc thì phaûi ñöôïc soá coå ñoâng ñaïi dieän ít nhaát 75% toång soá phieáu bieåu quyeát cuûa taát caû coå ñoâng döï hoïp chaáp thuaän; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh;  4. Caùc quyeát ñònh ñöôïc thoâng qua taïi cuoäc hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng vôùi soá coå ñoâng tröïc tieáp vaø uyû quyeàn tham döï ñaïi dieän 100% toång soá coå phaàn coù quyeàn bieåu quyeát laø hôïp phaùp vaø coù hieäu löïc ngay caû khi trình töï vaø thuû tuïc trieäu taäp, noäi dung chöông trình hoïp vaø theå thöùc tieán haønh hoïp khoâng ñöôïc thöïc hieän ñuùng nhö quy ñònh. 81 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ PHÖÔNG THÖÙC THOÂNG QUA QUYEÁT ÑÒNH CUÛA ÑHÑCÑ(tt)  5. Tröôøng hôïp thoâng qua quyeát ñònh döôùi hình thöùc laáy yù kieán baèng vaên baûn thì quyeát ñònh cuûa Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng ñöôïc thoâng qua neáu ñöôïc soá coå ñoâng ñaïi dieän ít nhaát 75% toång soá phieáu bieåu quyeát chaáp thuaän; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh.  6. Quyeát ñònh cuûa Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng phaûi ñöôïc thoâng baùo ñeán coå ñoâng coù quyeàn döï hoïp Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng trong thôøi haïn möôøi laêm ngaøy, keå töø ngaøy quyeát ñònh ñöôïc thoâng qua. 82 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 41
LÖU YÙ:  Caùc quyeát ñònh ñöôïc thoâng qua taïi cuoäc hoïp ÑHÑCÑ vôùi soá CÑ tham döï ñaïi dieän 100% toång soá CP coù quyeàn bieåu quyeát laø hôïp phaùp vaø coù hieäu löïc ngay caû khi trình töï vaø thuû tuïc trieäu taäp, noäi dung chöông trình hoïp vaø theå thöùc tieán haønh hoïp khoâng ñöôïc thöïc hieän ñuùng nhö quy ñònh.  Coå ñoâng hoaëc nhoùm coå ñoâng sôû höõu treân 10% voán CPPT coù quyeàn kieán nghò vaán ñeà ñöa vaøo chöông trình hoïp ÑHÑCÑ. Kieán nghò phaûi baèng vaên baûn vaø ñöôïc göûi ñeán cty chaäm nhaát ba ngaøy laøm vieäc tröôùc ngaøy khai maïc, tröø tröôøng hôïp Ñieàu leä cty coù quy ñònh thôøi haïn khaùc. 83 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ HOÄI ÑOÀNG QUAÛN TRÒ  1. Laø cô quan quaûn lyù coâng ty, coù toaøn quyeàn nhaân danh coâng ty ñeå quyeát ñònh, thöïc hieän caùc quyeàn vaø nghóa vuï cuûa coâng ty khoâng thuoäc thaåm quyeàn cuûa ÑHÑCÑ  2. HÑQT thoâng qua quyeát ñònh baèng bieåu quyeát taïi cuoäc hoïp, laáy yù kieán baèng vaên baûn hoaëc hình thöùc khaùc do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh. Moãi thaønh vieân Hoäi ñoàng quaûn trò coù moät phieáu bieåu quyeát.  3. HÑQT coù khoâng ít hôn 3 thaønh vieân, khoâng quaù 11 thaønh vieân, neáu Ñieàu leä cty khoâng coù quy ñònh khaùc. Soá thaønh vieân HÑQT phaûi thöôøng truù ôû VN do Ñieàu leä cty quy ñònh. Nhieäm kyø cuûa HÑQT laø 5 naêm. Nhieäm kyø cuûa thaønh vieân HÑQT khoâng quaù 5 naêm; coù theå ñöôïc baàu laïi vôùi soá nhieäm kyø khoâng haïn cheá. 84 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 42
HOÄI ÑOÀNG QUAÛN TRÒ(tt)  4. Thaønh vieân HÑQT khoâng nhaát thieát phaûi laø CÑ cuûa cty.  Löu yù: Vieäc bieåu quyeát baàu thaønh vieân HÑQT vaø BKS phaûi thöïc hieän theo phöông thöùc baàu doàn phieáu, theo ñoù moãi CÑ coù toång soá phieáu bieåu quyeát töông öùng vôùi toång soá coå phaàn sôû höõu nhaân vôùi soá thaønh vieân ñöôïc baàu cuûa HÑQT hoaëc BKS vaø CÑ coù quyeàn doàn heát toång soá phieáu baàu cuûa mình cho moät hoaëc moät soá öùng cöû vieân. 85 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ A B C D 72% 72 72 72 0 72.3=216 108 108 0 0 28% 0 0 0 28 28.3=84 0 0 0 84 86 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 43
HOÄI ÑOÀNG QUAÛN TRÒ(tt)  5. ÑHÑCÑ hoaëc HÑQT baàu Chuû tòch HÑQT theo quy ñònh taïi Ñieàu leä cty. Tröôøng hôïp HÑQT baàu Chuû tòch HÑQT thì Chuû tòch ñöôïc baàu trong soá thaønh vieân HÑQT. Chuû tòch HÑQT coù theå kieâm Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác cty neáu Ñieàu leä cty khoâng coù quy ñònh khaùc.  6. Cuoäc hoïp HÑQT ñöôïc tieán haønh khi coù töø ba phaàn tö toång soá thaønh vieân trôû leân döï hoïp. Nếu họp bất thành, họp lần thứ hai trong thời hạn 15 ngày, cuộc họp được tiến hành nếu có hơn một nửa số thành viên Hội đồng quản trị dự họp.  Thaønh vieân khoâng tröïc tieáp döï hoïp coù quyeàn bieåu quyeát thoâng qua boû phieáu baèng vaên baûn. Quyeát ñònh cuûa HÑQT ñöôïc thoâng qua neáu ñöôïc ña soá thaønh vieân döï hoïp chaáp thuaän; tröôøng hôïp soá phieáu ngang nhau thì quyeát ñònh cuoái cuøng thuoäc veà phía coù yù kieán cuûa Chuû tòch HÑQT. 87 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TIEÂU CHUAÅN VAØ ÑIEÀU KIEÄN THAØNH VIEÂN HÑQT  - Coù ñuû naêng löïc haønh vi daân söï, khoâng thuoäc ñoái töôïng bò caám quaûn lyù doanh nghieäp theo quy ñònh cuûa Luaät naøy;  - Laø CÑ caù nhaân sôû höõu ít nhaát 5% toång soá CP phoå thoâng hoaëc ngöôøi khaùc coù trình ñoä chuyeân moân, kinh nghieäm trong quaûn lyù KD hoaëc trong ngaønh, ngheà KD chuû yeáu cuûa Cty hoaëc tieâu chuaån, ñieàu kieän khaùc quy ñònh taïi Ñieàu leä cty.  Ñoái vôùi cty con laø cty maø Nhaø nöôùc sôû höõu soá CP treân 50% voán ñieàu leä thì thaønh vieân HÑQT khoâng ñöôïc laø ngöôøi lieân quan cuûa ngöôøi quaûn lyù, ngöôøi coù thaåm quyeàn boå nhieäm ngöôøi quaûn lyù cty meï. 88 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 44
GIAÙM ÑOÁC COÂNG TY COÅ PHAÀN  Laø ngöôøi ñieàu haønh hoaït ñoäng kinh doanh haøng ngaøy cuûa Cty, chòu traùch nhieäm tröôùc HÑQT veà vieäc thöïc hieän caùc quyeàn vaø nghóa vuï cuûa mình. GÑ laø ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa Cty ( tröôøng hôïp Ñieàu leä coâng ty khoâng quy ñònh khaùc )  Nhieäm kyø cuûa GÑ hoaëc TGÑ khoâng quaù 5 naêm; coù theå ñöôïc boå nhieäm laïi vôùi soá nhieäm kyø khoâng haïn cheá. 89 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ  Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác coâng ty khoâng ñöôïc ñoàng thôøi laøm Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác cuûa doanh nghieäp khaùc.(ñ.116 LDN 2005)  “Nếu Điều lệ công ty không quy định khác thì Chủ tịch HĐTV, Chủ tịch công ty, Chủ tịch HĐQT và GĐ (TGĐ) của một công ty có thể kiêm Chủ tịch HĐTV, Chủ tịch công ty, Chủ tịch HĐQT hoặc GĐ (TGĐ) của công ty khác, trừ trường hợp GĐ (TGĐ) CTCP không được đồng thời làm GĐ (TGĐ) công ty khác theo khoản 2 Điều 116 của Luật Doanh nghiệp. .” (đ.15k.4 NĐ 102/2010) 90 90 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 45
BAN KIEÅM SOAÙT  Coâng ty coù treân 11 thaønh vieân phaûi coù BKS. ( ñ.95): coâng ty coå phaàn coù treân möôøi moät coå ñoâng laø caù nhaân hoaëc coù coå ñoâng laø toå chöùc sôû höõu treân 50% toång soá coå phaàn cuûa coâng ty phaûi coù Ban kieåm soaùt.  - BKS coù töø 3 ñeán 5 tvieân neáu Ñleä cty khoâng coù quy ñònh khaùc; nhieäm kyø cuûa BKS khoâng quaù 5 naêm; tvieân BKS coù theå ñöôïc baàu laïi vôùi soá nhieäm kyø khoâng haïn cheá.  Caùc tvieân BKS baàu moät ngöôøi trong soá hoï laøm Tröôûng ban. BKS phaûi coù hôn moät nöûa soá tvieân thöôøng truù ôû VN vaø phaûi coù ít nhaát moät tvieân laø keá toaùn vieân hoaëc kieåm toaùn vieân.  Trong tröôøng hôïp vaøo thôøi ñieåm keát thuùc nhieäm kyø maø BKS nhieäm kyø môùi chöa ñöôïc baàu thì BKS ñaõ heát nhieäm kyø vaãn tieáp tuïc thöïc hieän quyeàn vaø nhieäm vuï cho ñeán khi BKS nhieäm kyø môùi ñöôïc baàu vaø nhaän nhieäm vuï. 91 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ BAN KIEÅM SOAÙT ( tt)  a) Töø 21 tuoåi trôû leân, coù ñuû naêng löïc haønh vi daân söï vaø khoâng thuoäc ñoái töôïng bò caám thaønh laäp vaø quaûn lyù doanh nghieäp theo quy ñònh.  b) Khoâng phaûi laø vôï hoaëc choàng, cha, cha nuoâi, meï, meï nuoâi, con, con nuoâi, anh, chò, em ruoät cuûa thaønh vieân HÑQT, GÑ hoaëc TGÑ vaø ngöôøi quaûn lyù khaùc.  Thaønh vieân BKS khoâng ñöôïc giöõ caùc chöùc vuï quaûn lyù cty. Thaønh vieân BKS khoâng nhaát thieát phaûi laø coå ñoâng hoaëc ngöôøi lao ñoäng cuûa cty. 92 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 46
BAN KIEÅM SOAÙT ( tt)  Ban kieåm soaùt thöïc hieän giaùm saùt Hoäi ñoàng quaûn trò, Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác trong vieäc quaûn lyù vaø ñieàu haønh coâng ty; chòu traùch nhieäm tröôùc Ñaïi hoäi ñoàng coå ñoâng trong thöïc hieän caùc nhieäm vuï ñöôïc giao. 93 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ COÂNG TY TNHH HAI THAØNH VIEÂN TRÔÛ LEÂN  Thaønh vieân : 2 > 50 (caù nhaân hoaëc toå chöùc)  Thaønh vieân chòu traùch nhieäm veà caùc khoaûn nôï vaø caùc nghóa vuï taøi saûn khaùc cuûa Cty trong phaïm vi soá voán ñaõ cam keát goùp vaøo Cty.  Coù tö caùch phaùp nhaân töø ngaøy ñöôïc caáp giaáy chöùng nhaän ÑKKD  Khoâng ñöôïc phaùt haønh coå phieáu. 94 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 47
VOÁN CUÛA CT TNHH 2 THAØNH VIEÂN TRÔÛ LEÂN  Hình thöùc goùp voán : tieàn ñoàng VN , ngoaïi teä chuyeån ñoåi, vaøng, BĐS, ñoäng saûn, baûn quyeàn SHTT, giaù trò QSDÑ  Vaán ñeà ñònh giaù taøi saûn goùp voán  Chuyeån nhöôïng voán:  + Chuyeån nhöôïng noäi boä  + Chuyeån nhöôïng cho ngöôøi ngoaøi Cty  Xöû lyù phaàn voán goùp trong caùc tröôøng hôïp khaùc (thaønh vieân la øcaù nhaân cheát, bò TA tuyeân laø ñaõ cheát (có/ khoâng coù ngöôøi thöøa keá), caù nhaân bò haïn cheá hoaëc bò maát naêng löïc haønh vi daân söï, cá nhân bị kết án tù, tặng cho phần vốn góp ); tröôøng hôïp thaønh vieân coâng ty boû phieáu choáng hoaëc phaûn ñoái baèng vaên baûn  Moät soá löu yù Nghò Ñònh 102/2010/NÑ-CP.(đ 18) 95 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ VOÁN CUÛA CT TNHH 2 THAØNH VIEÂN TRÔÛ LEÂN(tt)  Thvieân phaûi goùp voán ñaày ñuû vaø ñuùng haïn baèng loaïi taøi saûn goùp voán nhö ñaõ cam keát. Tröôøng hôïp thvieân thay ñoåi loaïi taøi saûn goùp voán ñaõ cam keát thì phaûi ñöôïc söï nhaát trí cuûa caùc thvieân coøn laïi; cty thbaùo baèng vaên baûn noäi dung thay ñoåi ñoù ñeán cô quan ÑKKD trong thôøi haïn 7 ngaøy laøm vieäc, keå töø ngaøy chaáp thuaän söï thay ñoåi.  Ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa cty phaûi thoâng baùo baèng vaên baûn tieán ñoä goùp voán ñaêng kyù ñeán cô quan ÑKKD trong thôøi haïn 15 ngaøy, keå töø ngaøy cam keát goùp voán vaø phaûi chòu traùch nhieäm caù nhaân veà caùc thieät haïi cho cty vaø ngöôøi khaùc do thoâng baùo chaäm treã hoaëc thoâng baùo khoâng chính xaùc, khoâng trung thöïc, khoâng ñaày ñuû. 96 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 48
NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010)  Điều 18. Thực hiện góp vốn và các Q, NV liên quan đến việc góp vốn vào công ty TNHH hai thành viên trở lên:  1. Thành viên phải góp vốn đầy đủ, đúng tiến độ đã cam kết trong DSTV. Nếu việc góp vốn được thực hiện nhiều hơn một lần, thời hạn góp vốn lần cuối của mỗi thành viên không vượt quá 36 tháng, kể từ ngày công ty được cấp GCN/ĐKDN hoặc GCN đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên và mỗi lần góp vốn thành viên được cấp một giấy xác nhận số vốn đã góp của lần góp vốn đó.  2. Trong thời hạn 15 ngày sau mỗi đợt góp vốn theo cam kết, người đại diện theo pháp luật của công ty phải báo cáo kết quả tiến độ góp vốn đến cơ quan ĐKKD.  Trường hợp người đại diện theo PL không thông báo kết quả tiến độ góp vốn theo quy định, Chủ tịch HĐTV hoặc GĐ (TGĐ) hoặc thành viên sở hữu phần vốn góp lớn nhất tại công ty có quyền nhân danh công ty thực hiện báo cáo kết quả tiến độ góp vốn. 97 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  3. Trong thời hạn chưa góp đủ số vốn theo cam kết, thành viên có số phiếu biểu quyết và được chia lợi tức tương ứng với tỷ lệ số vốn thực góp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác.  4. Sau thời hạn cam kết góp lần cuối mà vẫn có TV chưa góp vốn đã cam kết góp, TV đó đương nhiên không còn là TV của công ty và không có quyền chuyển nhượng quyền góp vốn đó cho người khác; số vốn chưa góp được xử lý theo quy định tại khoản 5 Điều này.  5. Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn lần cuối, số vốn chưa góp đủ được xử lý theo thứ tự ưu tiên sau:  a) Các thành viên còn lại nhận góp một phần hoặc toàn bộ số vốn chưa góp theo tỷ lệ số vốn đã góp vào công ty;  b) Một hoặc một số thành viên nhận góp đủ số vốn chưa góp;  c) Huy động thêm người khác góp đủ số vốn chưa góp. 98 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 49
NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  6. Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thúc thời hạn 90 ngày theo quy định tại khoản 5 Điều này, người đại diện theo pháp luật của công ty phải báo cáo kết quả tiến độ góp vốn và đăng ký thay đổi thành viên của công ty. Hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên trong trường hợp này bao gồm:  a) Giấy đề nghị đăng ký thay đổi thành viên;  b) Thông báo kết quả tiến độ góp vốn hoặc bản sao, có xác nhận của công ty, giấy chứng nhận phần góp vốn của các thành viên;  c) Danh sách thành viên.  7. Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ khi nhận đủ hồ sơ quy định tại khoản này, cơ quan đăng ký kinh doanh phải thực hiện đăng ký và cấp Đăng ký thay đổi thành viên cho công ty. 99 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  Trường hợp có thành viên hoặc đại diện ủy quyền của thành viên không ký tên trong Danh sách thành viên quy định tại điểm c khoản 6 Điều này, cơ quan ĐKKD thông báo danh sách nói trên đến thành viên có liên quan và yêu cầu họ xác nhận bằng văn bản về số vốn đã góp của mình trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo. Thông báo phải được gửi theo cách đảm bảo thành viên có liên quan nhận được thông báo đó. Quá thời hạn trên mà không nhận được xác nhận bằng văn bản của thành viên có liên quan, cơ quan ĐKKD đăng ký thay đổi thành viên theo yêu cầu của công ty. Trường hợp thành viên không ký Danh sách thành viên có xác nhận bằng văn bản phản đối số vốn góp được ghi trong danh sách thành viên, cơ quan ĐKKD từ chối cấp đăng ký thay đổi thành viên. 100 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 50
NGHỊ ĐỊNH 102/NĐ-CP (01/10/2010) –tt-  8. Trường hợp số vốn thực góp được thực hiện theo khoản 5 Điều này vẫn thấp hơn so với tổng số vốn cam kết góp, cơ quan ĐKKD đăng ký số vốn đã góp là vốn điều lệ của công ty khi thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi thành viên của công ty theo quy định tại khoản 6 Điều này; các thành viên chưa góp đủ vốn theo cam kết phải liên đới chịu trách nhiệm tương đương với số vốn chưa góp về các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính khác của công ty phát sinh trước khi đăng ký thay đổi thành viên theo khoản 6 Điều này.  9. Cơ quan ĐKKD có quyền kiểm tra kết quả tiến độ góp vốn theo yêu cầu của một hoặc một số thành viên sở hữu phần vốn góp ít nhất 25% vốn điều lệ của công ty. Kết quả kiểm tra tiến độ góp vốn của cơ quan ĐKKD được sử dụng để xác định số phiếu biểu quyết và phân chia lợi nhuận theo quy định tại khoản 3 Điều này và lập các hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên theo quy định tại khoản 6 Điều này. 101 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ VOÁN CUÛA CT TNHH 2 THAØNH VIEÂN TRÔÛ LEÂN(tt)  Taïi thôøi ñieåm goùp ñuû giaù trò phaàn voán goùp, thvieân ñöôïc cty caáp GCN phaàn voán goùp. Tröôøng hôïp GCN phaàn voán goùp bò maát, bò raùch, bò chaùy hoaëc bò tieâu huyû döôùi hình thöùc khaùc, thvieân ñöôïc cty caáp laïi GCN phaàn voán goùp.  Coâng ty phaûi laäp soå ñaêng kyù thaønh vieân ngay sau khi ÑKKD. Soå ñaêng kyù thaønh vieân phaûi coù caùc noäi dung chuû yeáu sau ñaây:  Teân, ñòa chæ truï sôû chính cuûa coâng ty;  Hoï, teân, ñòa chæ thöôøng truù, quoác tòch, soá Giaáy CMND, Hoä chieáu hoaëc chöùng thöïc caù nhaân hôïp phaùp khaùc ñoái vôùi thvieân laø caù nhaân; teân, ñòa chæ thöôøng truù, quoác tòch, soá quyeát ñònh thaønh laäp hoaëc soá ñaêng kyù kinh doanh ñoái vôùi thaønh vieân laø toå chöùc;  Giaù trò voán goùp taïi thôøi ñieåm goùp voán vaø phaàn voán goùp cuûa töøng thaønh vieân; thôøi ñieåm goùp voán; loaïi taøi saûn goùp voán, soá löôïng, giaù trò cuûa töøng loaïi taøi saûn goùp voán;  Chöõ kyù cuûa thaønh vieân laø caù nhaân hoaëc cuûa ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa thaønh vieân laø toå chöùc;  Soá vaø ngaøy caáp giaáy chöùng nhaän phaàn voán goùp cuûa töøng thaønh vieân.  Soå ñaêng kyù thaønh vieân ñöôïc löu giöõ taïi truï sôû chính cuûa coâng ty. 102 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 51
TAÊNG/ GIAÛM VOÁN ÑIEÀU LEÄ  HÑTV coù theå taêng VÑL baèng caùch:  Taêng voán goùp cuûa thaønh vieân;  Ñieàu chænh taêng möùc VÑL töông öùng vôùi giaù trò taøi saûn taêng leân cuûa cty;  Tieáp nhaän voán goùp cuûa thaønh vieân môùi.  Tröôøng hôïp taêng voán goùp cuûa thvieân thì voán goùp theâm ñöôïc phaân chia cho caùc thvieân theo tyû leä töông öùng vôùi phaàn voán goùp cuûa hoï. Thvieân phaûn ñoái vieäc taêng theâm VÑL coù theå khoâng goùp theâm voán. Tröôøng hôïp naøy, soá voán goùp theâm ñoù ñöôïc chia cho caùc thvieân khaùc theo tyû leä, neáu khoâng coù thoaû thuaän khaùc.  Tröôøng hôïp taêng voán ñieàu leä baèng vieäc tieáp nhaän theâm thvieân phaûi ñöôïc söï nhaát trí cuûa caùc thvieân, tröø tröôøng hôïp Ñieàu leä cty coù quy ñònh khaùc. 103 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TAÊNG/ GIAÛM VOÁN ÑIEÀU LEÄ(tt)  HÑTV cty coù theå giaûm voán ñieàu leä baèng caùch:  Hoaøn traû moät phaàn voán goùp cho thvieân theo tyû leä voán goùp cuûa hoï trong voán ñieàu leä cuûa cty neáu ñaõ hoaït ñoäng KD lieân tuïc trong hôn 2 naêm keå töø ngaøy ÑKKD, ñoàng thôøi vaãn baûo ñaûm thanh toaùn ñuû caùc khoaûn nôï vaø caùc nghóa vuï taøi saûn khaùc sau khi ñaõ hoaøn traû cho thaønh vieân;  Mua laïi phaàn voán goùp cuûa thvieân chuyeån nhöôïng (theo quy ñònh taïi Ñ. 44 cuûa LDN);  Ñieàu chænh giaûm möùc voán ñieàu leä töông öùng vôùi giaù trò taøi saûn giaûm xuoáng cuûa coâng ty. 104 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 52
TAÊNG/ GIAÛM VOÁN ÑIEÀU LEÄ(tt)  Trong thôøi haïn 7 ngaøy laøm vieäc, keå töø ngaøy quyeát ñònh taêng /giaûm VÑL, phaûi thoâng baùo baèng vaên baûn ñeán cô quan ÑKKD. Noäi dung:  Teân, ñòa chæ truï sôû chính, soá vaø ngaøy caáp GCN/ÑKKD, nôi ÑKKD;  Hoï, teân, ñòa chæ thöôøng truù, quoác tòch, soá Giaáy CMND, Hoä chieáu hoaëc chöùng thöïc hôïp phaùp khaùc ñoái vôùi thvieân laø caù nhaân; teân, ñòa chæ thöôøng truù, quoác tòch, soá quyeát ñònh thaønh laäp hoaëc soá ÑKKD ñoái vôùi thvieân laø toå chöùc; phaàn voán goùp cuûa moãi thvieân;  Voán ñieàu leä; soá voán döï ñònh taêng / giaûm; Thôøi ñieåm, hình thöùc taêng / giaûm voán;  Hoï teân, chöõ kyù cuûa Ctòch HÑTV, ngöôøi ñaïi dieän theo PL cuûa cty.  Ñoái vôùi tröôøng hôïp taêng voán ñieàu leä, keøm theo thoâng baùo phaûi coù quyeát ñònh cuûa HÑTV. Ñoái vôùi tröôøng hôïp giaûm voán ñieàu leä, keøm theo thoâng baùo phaûi coù quyeát ñònh cuûa HÑTV vaø baùo caùo taøi chính gaàn nhaát; ñoái vôùi coâng ty coù phaàn voán sôû höõu nöôùc ngoaøi chieám treân 50% thì baùo caùo taøi chính phaûi ñöôïc xaùc nhaän cuûa kieåm toaùn ñoäc laäp.  Cô quan ÑKKD ñaêng kyù vieäc taêng / giaûm voán ñieàu leä trong thôøi haïn 05 ngaøy laøm vieäc, keå töø ngaøy nhaän ñöôïc thoâng baùo.(Đ.40 NĐ 43) 105 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ HÔÏP ÑOÀNG, GIAO DÒCH PHAÛI ÑÖÔÏC HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN CHAÁP THUAÄN  Hôïp ñoàng, giao dòch giöõa cty vôùi caùc ñoái töôïng sau ñaây phaûi ñöôïc HÑTV chaáp thuaän:  a.Thaønh vieân, ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn cuûa thaønh vieân, Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác, ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa coâng ty;  b.Ngöôøi coù lieân quan cuûa ngöôøi quy ñònh taïi (a);  c.Ngöôøi quaûn lyù coâng ty meï, ngöôøi coù thaåm quyeàn boå nhieäm ngöôøi quaûn lyù coâng ty meï;  d.Ngöôøi coù lieân quan cuûa ngöôøi quy ñònh taïi (c). 106 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 53
HÔÏP ÑOÀNG, GIAO DÒCH PHAÛI ÑÖÔÏC HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN CHAÁP THUAÄN(tt)  Ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa coâng ty phaûi:  Göûi ñeán caùc thaønh vieân Hoäi ñoàng thaønh vieân,  Nieâm yeát taïi truï sôû chính vaø chi nhaùnh cuûa cty döï thaûo HÑ.  HÑTV phaûi quyeát ñònh vieäc chaáp thuaän hôïp ñoàng hoaëc giao dòch trong thôøi haïn 15 ngaøy (ít nhaát 75% toång soá voán coù quyeàn bieåu quyeát ñoàng yù).  Thaønh vieân coù lieân quan trong caùc hôïp ñoàng, giao dòch khoâng coù quyeàn bieåu quyeát.  HÑ ñöôïc giao keát khoâng ñuùng quy ñònh bò voâ hieäu vaø phaûi boài thöôøng thieät haïi phaùt sinh, hoaøn traû cho coâng ty caùc khoaûn lôïi thu ñöôïc töø vieäc thöïc hieän hôïp ñoàng, giao dòch ñoù. 107 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ COÂNG TY TNHH 02 TV . HĐ THÀNH VIÊN CT.HÑTV TGÑ (GÑ) BKS (11>) P/B P/B P/B 108 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 54
TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ  HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN:  Goàm taát caû caùc thaønh vieân, laø cô quan quyeát ñònh cao nhaát. HÑTV hoïp ít nhaát moãi naêm 1 laàn;  Nhieäm vuï, quyeàn haïn cuûa HÑTV - Chuû tòch HÑTV:  Về tổ chức hoạt động KD  Về tài chính  Về tổ chức quản lý 109 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN:  Ñieàu kieän và theå thöùc tieán haønh hoïp HÑTV:  Laàn 1: ít nhất 75%  Laàn 2: ít nhất 50% Lưu ý: Tỷ lệ cụ thể do ĐL công ty quy định  Laàn 3: khoâng phuï thuoäc soá tv döï hoïp  Thông qua quyết định:  Laáy yù kieán baèng vaên baûn: ít nhất 75%  Hoïp bieåu quyeát: ít nhất 75% ( quan troïng) vaø 65% Lưu ý: Tỷ lệ cụ thể do ĐL công ty quy định 110 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 55
QUYEÀN VAØ NHIEÄM VUÏ HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN  Quyeát ñònh chieán löôïc phaùt trieån vaø keá hoaïch kinh doanh haèng naêm cuûa coâng ty;  Quyeát ñònh taêng hoaëc giaûm voán ñieàu leä, quyeát ñònh thôøi ñieåm vaø phöông thöùc huy ñoäng theâm voán;  Quyeát ñònh phöông thöùc ñaàu tö vaø döï aùn ñaàu tö coù giaù trò treân 50% toång giaù trò taøi saûn ñöôïc ghi trong baùo caùo taøi chính taïi thôøi ñieåm coâng boá gaàn nhaát cuûa coâng ty hoaëc moät tyû leä khaùc nhoû hôn quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty;  Quyeát ñònh giaûi phaùp phaùt trieån thò tröôøng, tieáp thò vaø chuyeån giao coâng ngheä; thoâng qua hôïp ñoàng vay, cho vay, baùn taøi saûn coù giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn 50% toång giaù trò taøi saûn ñöôïc ghi trong baùo caùo taøi chính taïi thôøi ñieåm coâng boá gaàn nhaát cuûa coâng ty hoaëc moät tyû leä khaùc nhoû hôn quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty;  Baàu, mieãn nhieäm, baõi nhieäm Chuû tòch Hoäi ñoàng thaønh vieân; quyeát ñònh boå nhieäm, mieãn nhieäm, caùch chöùc, kyù vaø chaám döùt hôïp ñoàng ñoái vôùi Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác, Keá toaùn tröôûng vaø ngöôøi quaûn lyù khaùc quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty; 111 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ QUYEÀN VAØ NHIEÄM VUÏ HOÄI ÑOÀNG THAØNH VIEÂN(tt)  Quyeát ñònh möùc löông, thöôûng vaø lôïi ích khaùc ñoái vôùi Chuû tòch Hoäi ñoàng thaønh vieân, Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác, Keá toaùn tröôûng vaø ngöôøi quaûn lyù khaùc quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty;  Thoâng qua baùo caùo taøi chính haèng naêm, phöông aùn söû duïng vaø phaân chia lôïi nhuaän hoaëc phöông aùn xöû lyù loã cuûa coâng ty;  Quyeát ñònh cô caáu toå chöùc quaûn lyù coâng ty;  Quyeát ñònh thaønh laäp coâng ty con, chi nhaùnh, vaên phoøng ñaïi dieän;  Söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä coâng ty;  Quyeát ñònh toå chöùc laïi coâng ty;  Quyeát ñònh giaûi theå hoaëc yeâu caàu phaù saûn coâng ty;  Caùc quyeàn vaø nhieäm vuï khaùc theo quy ñònh cuûa Luaät naøy vaø Ñieàu leä coâng ty. 112 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 56
ÑIEÀU KIEÄN & THEÅ THÖÙC HOÏP HÑTV (Ñ. 51)  Cuoäc hoïp HÑTV ñöôïc tieán haønh khi coù soá thaønh vieân döï hoïp ñaïi dieän ít nhaát 75% voán ñieàu leä; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä cty quy ñònh.  Neáu hoïp laàn thöù nhaát khoâng ñuû ñieàu kieän tieán haønh thì ñöôïc trieäu taäp hoïp laàn thöù 2 trong thôøi haïn möôøi laêm ngaøy, keå töø ngaøy döï ñònh hoïp laàn thöù nhaát. Cuoäc hoïp HÑTV laàn thöù hai ñöôïc tieán haønh khi coù soá thaønh vieân döï hoïp ñaïi dieän ít nhaát 50% voán ñieàu leä; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä cty quy ñònh.  Tröôøng hôïp cuoäc hoïp laàn thöù hai khoâng ñuû ñieàu kieän tieán haønh thì ñöôïc trieäu taäp hoïp laàn thöù ba trong thôøi haïn möôøi ngaøy laøm vieäc, keå töø ngaøy döï ñònh hoïp laàn thöù hai. Trong tröôøng hôïp naøy, cuoäc hoïp HÑTV ñöôïc tieán haønh khoâng phuï thuoäc soá thaønh vieân döï hoïp vaø soá voán ñieàu leä ñöôïc ñaïi dieän bôûi soá thaønh vieân döï hoïp.  Thaønh vieân, ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn cuûa thaønh vieân phaûi tham döï vaø bieåu quyeát taïi cuoäc hoïp HÑTV. Theå thöùc tieán haønh hoïp HÑTV, hình thöùc bieåu quyeát do Ñieàu leä cty quy ñònh. 113 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Löu yù:  Ñ.41k.2: Thaønh vieân hoaëc nhoùm thaønh vieân sôû höõu treân 25% voán ÑL hoaëc moät tyû leä khaùc nhoû hôn do Ñieàu leä cty quy ñònh(tröø tröôøng hôïp quy ñònh taïi khoaûn 3 Ñieàu 41), coù quyeàn yeâu caàu trieäu taäp hoïp Hoäi ñoàng thaønh vieân ñeå giaûi quyeát nhöõng vaán ñeà thuoäc thaåm quyeàn.  Ñ.41k.3:3. Tröôøng hôïp coâng ty coù moät thaønh vieân sôû höõu treân 75% voán ñieàu leä vaø Ñieàu leä coâng ty khoâng quy ñònh moät tyû leä khaùc nhoû hôn theo quy ñònh taïi khoaûn 2 Ñieàu 41 thì caùc thaønh vieân thieåu soá hôïp nhau laïi ñöông nhieân coù quyeàn nhö quy ñònh taïi khoaûn 2 noùi treân. 114 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 57
THOÂNG QUA QUYEÁT ÑÒNH CUÛA HÑTV  Trong tröôøng hôïp Ñieàu leä cty khoâng coù quy ñònh khaùc, caùc vaán ñeà sau ñaây phaûi ñöôïc thoâng qua baèng hình thöùc bieåu quyeát taïi cuoäc hoïp HÑTV:  Söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä cty;  Quyeát ñònh phöông höôùng phaùt trieån cty;  Baàu, mieãn nhieäm, baõi nhieäm Chuû tòch HÑTV; boå nhieäm, mieãn nhieäm, caùch chöùc GÑ hoaëcTGÑ;  Thoâng qua baùo caùo taøi chính haèng naêm;  Toå chöùc laïi hoaëc giaûi theå cty. 115 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ THOÂNG QUA QUYEÁT ÑÒNH CUÛA HÑTV(tt)  Qñònh cuûa HÑTV ñöôïc thoâng qua taïi cuoäc hoïp khi:  Ñöôïc soá phieáu ñaïi dieän ít nhaát 65% toång soá voán goùp cuûa caùc thaønh vieân döï hoïp chaáp thuaän; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh;  Ñöôïc soá phieáu ñaïi dieän ít nhaát 75% toång soá voán goùp cuûa caùc thaønh vieân döï hoïp chaáp thuaän ñoái vôùi quyeát ñònh baùn taøi saûn coù giaù trò baèng hoaëc lôùn hôn 50% toång giaù trò taøi saûn ñöôïc ghi trong baùo caùo taøi chính gaàn nhaát cuûa coâng ty hoaëc moät tyû leä khaùc nhoû hôn quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty, söûa ñoåi, boå sung Ñieàu leä coâng ty, toå chöùc laïi, giaûi theå coâng ty; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä coâng ty quy ñònh.  Quyeát ñònh cuûa HÑTV ñöôïc thoâng qua döôùi hình thöùc laáy yù kieán baèng vaên baûn khi ñöôïc soá thaønh vieân ñaïi dieän ít nhaát 75% voán ñieàu leä chaáp thuaän; tyû leä cuï theå do Ñieàu leä cty quy ñònh. 116 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 58
TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ(tt)  GIAÙM ÑOÁC:  laø ngöôøi ñieàu haønh hoaït ñoäng kinh doanh haøng ngaøy cuûa Cty, chòu traùch nhieäm tröôùc HÑTV veà vieäc thöïc hieän caùc quyeàn vaø nghóa vuï cuûa mình. GÑ laø ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät cuûa Cty ( tröôøng hôïp Ñleä coâng ty khoâng quy ñònh khaùc )  BAN KIEÅM SOAÙT:  Coâng ty coù treân 11 thaønh vieân phaûi coù BKS 117 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TIEÂU CHUAÅN VAØ ÑIEÀU KIEÄN GÑ - TGÑ  Coù ñuû naêng löïc haønh vi daân söï vaø khoâng thuoäc ñoái töôïng bò caám quaûn lyù DN theo quy ñònh;  Laø caù nhaân sôû höõu ít nhaát 10% voán ñieàu leä cuûa cty hoaëc ngöôøi khoâng phaûi laø tvieân, coù trình ñoä chuyeân moân, kinh nghieäm thöïc teá trong quaûn trò KD hoaëc trong caùc ngaønh, ngheà KD chuû yeáu cuûa cty hoaëc tieâu chuaån, ñieàu kieän khaùc quy ñònh taïi Ñieàu leä cty.  Ñoái vôùi cty con cuûa cty coù phaàn voán goùp, CP cuûa Nhaø nöôùc chieám treân 50% voán ñieàu leä thì ngoaøi caùc tieâu chuaån vaø ñieàu kieän quy ñònh treân, GÑ – TGÑ khoâng ñöôïc laø vôï hoaëc choàng, cha, cha nuoâi, meï, meï nuoâi, con, con nuoâi, anh, chò, em ruoät cuûa ngöôøi quaûn lyù vaø ngöôøi coù thaåm quyeàn boå nhieäm ngöôøi quaûn lyù cuûa cty meï. 118 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 59
THUØ LAO, LÖÔNG VAØ THÖÔÛNG CUÛA THAØNH VIEÂN HÑTV, GIAÙM ÑOÁC HOAËC TOÅNG GIAÙM ÑOÁC  Coâng ty coù quyeàn traû thuø lao, tieàn löông vaø thöôûng cho thaønh vieân HÑTV, TGÑ, GÑ vaø ngöôøi quaûn lyù khaùc theo keát quaû vaø hieäu quaû kinh doanh.  Thuø lao, tieàn löông cuûa thaønh vieân Hoäi ñoàng thaønh vieân, Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác vaø ngöôøi quaûn lyù khaùc ñöôïc tính vaøo chi phí kinh doanh theo quy ñònh cuûa phaùp luaät veà thueá thu nhaäp doanh nghieäp, phaùp luaät coù lieân quan vaø phaûi ñöôïc theå hieän thaønh muïc rieâng trong baùo caùo taøi chính haèng naêm cuûa coâng ty. 119 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ COÂNG TY TNHH 1 THAØNH VIEÂN  Laø DN do moät toå chöùc hoaëc moät caù nhaân laøm chuû sôû höõu. Chuû sôû höõu chòu traùch nhieäm veà caùc khoaûn nôï vaø nghóa vuï taøi saûn khaùc cuûa DN trong phaïm vi soá voán ñieàu leä cuûa DN.  Coâng ty TNHH moät thaønh vieân khoâng coù quyeàn phaùt haønh coå phieáu;  Coâng ty TNHH moät thaønh vieân coù tö caùch phaùp nhaân töø ngaøy ñöôïc caáp GCN/ÑKKD 120 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 60
CHUÛ SÔÛ HÖÕU CT TNHH 1 THAØNH VIEÂN  Cô quan nhaø nöôùc, ñôn vò thuoäc löïc löôïng vuõ trang;  Cô quan Ñaûng caáp trung öông vaø caáp tænh;  Caùc toå chöùc chính trò, xaõ hoäi nhö: MTTQ , LÑLÑ, Ñoaøn TNCS HCM, Hoäi CCB, Hoäi Noâng daân , Hoäi LHPN ( caáp trung öông vaø caáp tænh )  Caùc doanh nghieäp nhö: DNNN, DN cuûa Ñaûng, cuûa toå chöùc CT - XH, HTX, CTTNHH, CTCP;  Caùc toå chöùc xaõ hoäi, toå chöùc xaõ hoäi- ngheà nghieäp, quyõ xaõ hoäi, quyõ töø thieän.  Caù nhaân. 121 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ CHEÁ ÑOÄ PHAÙP LYÙ VEÀ VOÁN  Phaûi xaùc ñònh vaø taùch bieät taøi saûn cuûa chuû sôû höõu coâng ty vaø taøi saûn cuûa coâng ty.  Chuû sôû höõu coâng ty laø caù nhaân phaûi taùch bieät caùc chi tieâu cuûa caù nhaân vaø gia ñình mình vôùi caùc chi tieâu treân cöông vò laø Chuû tòch coâng ty vaø Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác.  Chuû sôû höõu coâng ty chæ ñöôïc quyeàn ruùt voán baèng caùch chuyeån nhöôïng moät phaàn hoaëc toaøn boä soá voán ñieàu leä cho toå chöùc hoaëc caù nhaân khaùc; tröôøng hôïp ruùt moät phaàn hoaëc toaøn boä voán ñaõ goùp ra khoûi coâng ty döôùi hình thöùc khaùc thì phaûi lieân ñôùi chòu traùch nhieäm veà caùc khoaûn nôï vaø nghóa vuï taøi saûn khaùc cuûa coâng ty.  Chuû sôû höõu coâng ty khoâng ñöôïc ruùt lôïi nhuaän khi coâng ty khoâng thanh toaùn ñuû caùc khoaûn nôï vaø caùc nghóa vuï taøi saûn khaùc ñeán haïn. 122 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 61
QUYEÀN ( VEÀ VOÁN) CUÛA CHUÛ SÔÛ HÖÕU COÂNG TY  Q/®Þnh c¸c d/¸n ®Çu t cã gi¸ trÞ b»ng hoÆc > 50% tæng gi¸ trÞ tµi s¶n ®îc ghi trong b/c¸o t/ chÝnh gÇn nhÊt cña cty hoÆc mét tû lÖ kh¸c nhá h¬n quy ®Þnh t¹i dlÖ cty;  Th«ng qua hîp ®ång vay, cho vay vµ c¸c hîp ®ång kh¸c cã gi¸ trÞ b»ng hoÆc lín h¬n 50% tæng gi¸ trÞ tµi s¶n ®îc ghi trong b¸o c¸o tµi chÝnh gÇn nhÊt cña c«ng ty hoÆc mét tû lÖ kh¸c nhá h¬n quy ®Þnh t¹i dlÖ cty;  QuyÕt ®Þnh b¸n tµi s¶n cã gi¸ trÞ b»ng hoÆc > 50% tæng gi¸ trÞ tµi s¶n ®îc ghi trong b/c¸o t/chÝnh gÇn nhÊt cña cty hoÆc mét tû lÖ kh¸c nhá h¬n quy ®Þnh t¹i ñiÒu lÖ cty;  QuyÕt ®Þnh taêng vèn ®iÒu lÖ cña c«ng ty; chuyÓn nhîng mét phÇn hoÆc toµn bé vèn ®iÒu lÖ cña c«ng ty cho tæ chøc, c¸ nh©n kh¸c; 123 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ TỔ CHỨC QUẢN LÝ CHỦ SỞ HỮU hoặc CHỦ TỊCH HỘI ĐỒNG THÀNH VIÊN KiỂM SOÁT VIÊN TGĐ - GĐ 124 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 62
CÔ CAÁU TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ CUÛA CTY TNHH 1 TV LAØ TOÅ CHÖÙC  Chuû sôû höõu boå nhieäm moät hoaëc moät soá ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn vôùi nhieäm kyø khoâng quaù 5 naêm ñeå thöïc hieän caùc Q&NVï cuûa mình theo quy ñònh cuûa PLuaät.  Chuû sôû höõu coâng ty coù quyeàn thay theá ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn baát cöù khi naøo.  Tröôøng hôïp coù ít nhaát hai ngöôøi ñöôïc boå nhieäm laøm ñaïi dieän theo uyû quyeàn thì cô caáu toå chöùc quaûn lyù cuûa coâng ty bao goàm HÑTV, GÑ hoaëc TGÑ vaø KSV; HÑTV goàm taát caû ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn.  Tröôøng hôïp moät ngöôøi ñöôïc boå nhieäm laøm ngöôøi ñaïi dieän theo uyû quyeàn thì ngöôøi ñoù laøm Chuû tòch coâng ty; trong tröôøng hôïp naøy cô caáu toå chöùc quaûn lyù cuûa coâng ty bao goàm Chuû tòch coâng ty, GÑ hoaëc TGÑ vaø KSV.  Ñieàu leä coâng ty quy ñònh Chuû tòch HÑTV hoaëc Chuû tòch CT hoaëc GÑ hoaëc TGÑ laø ngöôøi ñaïi dieän theo PL cuûa cty. Ngöôøi ñaïi dieän theo PL cuûa cty phaûi thöôøng truù taïi VN; neáu vaéng maët quaù30 ngaøy ôû VN thì phaûi uyû quyeàn baèng vaên baûn cho ngöôøi khaùc laøm ngöôøi ñaïi dieän theo phaùp luaät.  Chöùc naêng, quyeàn vaø nhieäm vuï cuûa HÑTV, Chuû tòch CT, GÑ hoaëc TGÑ vaø KSV quy ñònh taïi caùc ñieàu 68, 69, 70 vaø 71 cuûa Luaät DN. 125 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ CÔ CAÁU TOÅ CHÖÙC QUAÛN LYÙ CUÛA CTY TNHH 1 TV LAØ CAÙ NHAÂN  Coâng ty traùch nhieäm höõu haïn moät thaønh vieân laø caù nhaân coù Chuû tòch cty,GÑ/TGÑ. Chuû sôû höõu cty ñoàng thôøi laø Chuû tòch cty. Chuû tòch cty hoaëc GÑ/TGÑ laø ngöôøi ñaïi dieän theo PL cuûa cty theo quy ñònh taïi Ñieàu leä Cty.  Chuû tòch coâng ty coù theå kieâm nhieäm hoaëc thueâ ngöôøi khaùc laøm Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác.  Quyeàn, nghóa vuï, nhieäm vuï cuï theå cuûa Giaùm ñoác ñöôïc quy ñònh taïi Ñieàu leä coâng ty, hôïp ñoàng lao ñoäng maø Giaùm ñoác hoaëc Toång giaùm ñoác kyù vôùi Chuû tòch coâng ty. 126 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 63
PHẦN 2: PHAÙP LUAÄT VEÀ ÑAÀU TÖ ÔÛ VIEÄT NAM Khaùi quaùt veà söï phaùt trieån cuûa phaùp luaät ñaàu tö ôû VN  Nghò quyeát 115/CP (18/07/1977) ;  29/12/1987 - Luaät Ñaàu tö nöôùc ngoaøi (söûa ñoåi, boå sung hai laàn vaøo naêm 1990 vaø 1992);  12/11/1996 Luaät Ñaàu tö nöôùc ngoaøi - söûa ñoåi, boå sung vaøo ngaøy 09/06/2000, hieäu löïc ñeán ngaøy 30/06/2006;  20/05/1998 Quoác hoäi Vieät Nam ñaõ thoâng qua Luaät Khuyeán khích ñaàu tö trong nöôùc;  08/07/1999, NÑ 51/CP quy ñònh chi tieát thi haønh Luaät Khuyeán khích ñaàu tö trong nöôùc;  29/11/2005 ban haønh Luaät Ñaàu tö ;  22/09/2006 NÑ 108/CP quy ñònh chi tieát vaø thi haønh.  26/11/2014 ban haønh Luaät Ñaàu tö (hiệu lực từ 01/7/2015);  . . . . . . 127 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Moät soá quy ñònh chung veà ñaàu tö  Nhaø ñaàu tö: laø caùc caù nhaân, toå chöùc thöïc hieän hoaït ñoäng ñaàu tö theo quy ñònh cuûa phaùp luaät Vieät Nam, cuï theå bao goàm :  Doanh nghieäp thuoäc caùc thaønh phaàn kinh teá  Hôïp taùc xaõ, lieân hieäp hôïp taùc xaõ  Doanh nghieäp coù voán ñaàu tö nöôùc ngoaøi  Hoä kinh doanh, caù nhaân  Toå chöùc, caù nhaân nöôùc ngoaøi; ngöôøi Vieät Nam ñònh cö ôû nöôùc ngoaøi, ngöôøi nöôùc ngoaøi thöôøng truù ôû Vieät Nam.  Caùc toå chöùc theo quy ñònh cuûa PL VN: caùc cô quan nhaø nöôùc coù thaåm quyeàn ôû VN vaãn coù theå kyù keát caùc hôïp ñoàng BOT, BTO, BT ñeå tham gia vaøo caùc hoaït ñoäng ñaàu tö 128 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 64
Phaân loaïi ñaàu tö:  + Ñaàu tö tröïc tieáp : laø hình thöùc ñaàu tö do nhaø ñaàu tö boû voán ñaàu tö vaø tham gia quaûn lyù hoaït ñoäng ñaàu tö: Caù nhaân boû voán thaønh laäp doanh nghieäp tö nhaân vaø tham gia tröïc tieáp quaûn lyù, ñieàu haønh doanh nghieäp nhaèm muïc ñích sinh lôïi ; caù nhaân, toå chöùc nöôùc ngoaøi boû voán mua laïi doanh nghieäp VN vaø tröïc tieáp tham gia quaûn lyù ñieàu haønh doanh nghieäp mua laïi naøy; .  + Ñaàu tö giaùn tieáp : laø hình thöùc ñaàu tö thoâng qua vieäc mua coå phaàn, coå phieáu, traùi phieáu, caùc giaáy tôø coù giaù khaùc, quyõ ñaàu tö chöùng khoaùn vaø thoâng qua caùc ñònh cheá taøi chính khaùc maø nhaø ñaàu tö khoâng tröïc tieáp tham gia quaûn lyù hoaït ñoäng ñaàu tö. 129 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Veà caùc bieän phaùp baûo ñaûm ñaàu tö  1. Bảo đảm về vốn và tài sản: Nhaø nöôùc Vieät Nam baûo ñaûm nguoàn voán ñaàu tö vaø taøi saûn hôïp phaùp cuûa nhaø ñaàu tö khoâng bò quoác höõu hoùa, khoâng bò tòch thu baèng bieän phaùp haønh chính  2. Baûo hoä quyeàn sôû höõu trí tueä ( ñ. 7): Nhà nước cam kết bảo hộ SHTT trong đầu tư và chuyển giao công nghệ. Các biện pháp bảo hộ: dân sự - hành chính – hình sự 130 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 65
Veà caùc bieän phaùp baûo ñaûm ñaàu tö(tt)  3. Bảo đảm mở cửa thị trường:  + Thöù nhaát, môû cöûa thò tröôøng ĐT phuø hôïp vôùi loä trình ñaõ cam keát  + Thöù hai, khoâng baét buoäc nhaø ĐT phaûi :  Öu tieân mua, söû duïng HH, dòch vuï trong nöôùc hoaëc phaûi mua HH, dòch vuï töø nhaø saûn xuaát hoaëc cung öùng dòch vuï nhaát ñònh trong nöôùc.  Xuaát khaåu HH hoaëc xuaát khaåu dòch vuï ñaït moät tyû leä nhaát ñònh; haïn cheá soá löôïng, giaù trò, loaïi HH vaø dòch vuï xuaát khaåu hoaëc saûn xuaát, cung öùng trong nöôùc.  Nhaäp khaåu HH vôùi soá löôïng vaø giaù trò töông öùng vôùi soá löôïng vaø giaù trò HH xuaát khaåu hoaëc phaûi töï caân ñoái ngoaïi teä töø nguoàn xuaát khaåu ñeå ñaùp öùng nhu caàu nhaäp khaåu  Ñaït ñöôïc tyû leä noäi ñòa hoùa nhaát ñònh trong HH saûn xuaát  Ñaït ñöôïc moät möùc ñoä nhaát ñònh hoaëc giaù trò nhaát ñònh trong hoaït ñoäng nghieân cöùu vaø phaùt trieån ôû trong nöôùc.  Cung caáp haøng hoùa, dòch vuï taïi moät ñòa ñieåm cuï theå ôû trong nöôùc hoaëc nöôùc ngoaøi.  Ñaët truï sôû chính taïi moät ñòa ñieåm cuï theå. 131 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Veà caùc bieän phaùp baûo ñaûm ñaàu tö(tt)  4. Bảo đảm đầu tư trong trường hợp thay đổi chính sách, pháp luật: Ñieàu 11 Luaät Ñaàu tö (29/11/2005) xaùc ñònh: neáu vieäc thay ñoåi chính saùch, phaùp luaät môùi ñöôïc ban haønh maø quy ñònh caùc quyeàn lôïi vaø öu ñaõi daønh cho nhaø ñaàu tö cao hôn so vôùi quyeàn lôïi, öu ñaõi maø nhaø ñaàu tö ñöôïc höôûng tröôùc ñoù thì nhaø ñaàu tö seõ ñöôïc höôûng caùc quyeàn lôïi, öu ñaõi theo quy ñònh môùi keå töø ngaøy phaùp luaät, chính saùch môùi ñoù coù hieäu löïc. 132 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 66
Veà caùc bieän phaùp baûo ñaûm ñaàu tö(tt)  Ngöôïc laïi, tröôøng hôïp neáu thay ñoåi chính saùch, phaùp luaät môùi maø aûnh höôûng baát lôïi ñeán lôïi ích hôïp phaùp maø nhaø ñaàu tö ñaõ ñöôïc höôûng tröôùc ñoù thì nhaø ñaàu tö ñöôïc nhaø nöôùc Vieät Nam baûo ñaûm höôûng caùc öu ñaõi nhö quy ñònh taïi giaáy chöùng nhaän ñaàu tö hoaëc ñöôïc giaûi quyeát baèng moät, moät soá hoaëc caùc bieän phaùp sau ñaây :  Tieáp tuïc höôûng caùc quyeàn lôïi, öu ñaõi  Ñöôïc tröø thieät haïi vaøo thu nhaäp chòu thueá  Ñöôïc ñieàu chænh muïc tieâu hoaït ñoäng cuûa döï aùn  Ñöôïc xem xeùt boài thöôøng trong moät soá tröôøng hôïp caàn thieát 133 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Caùc hình thöùc ñaàu tö tröïc tieáp:  1+ Thaønh laäp toå chöùc kinh teá 100% voán cuûa nhaø ñaàu tö trong nöôùc hoaëc 100% voán cuûa nhaø ñaàu tö nöôùc ngoaøi (DNTN hoaëc coâng ty TNHH MTV, công ty TNHH, CTCP )  2+ Thaønh laäp toå chöùc kinh teá lieân doanh giöõa nhaø ñaàu tö trong nöôùc vaø nhaø ñaàu tö nöôùc ngoaøi. 134 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 67
Hai hình thöùc ñaàu tö thaønh laäp toå chöùc kinh teá treân cuûa nhaø ñaàu tö coù theå thöïc hieän thoâng qua :  Doanh nghieäp toå chöùc vaø hoaït ñoäng theo Luaät DN 2005  Toå chöùc tín duïng, doanh nghieäp KD baûo hieåm, quyõ ñaàu tö vaø caùc toå chöùc taøi chính khaùc theo quy ñònh cuûa phaùp luaät.  Cô sôû dòch vuï y teá, giaùo duïc, khoa hoïc, vaên hoùa, theå thao vaø caùc cô sôû dòch vuï khaùc coù hoaït ñoäng ñaàu tö sinh lôïi.  Caùc toå chöùc kinh teá khaùc theo quy ñònh phaùp luaät. 135 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Caùc hình thöùc ñaàu tö tröïc tieáp(tt)  3+ Ñaàu tö theo hình thöùc hôïp ñoàng hôïp taùc kinh doanh (BCC), hôïp ñoàng BOT, BTO, BT:  Hôïp ñoàng hôïp taùc kinh doanh (Business Cooperation Contract - BCC): laø hình thöùc ñaàu tö ñöôïc kyù keát giöõa caùc nhaø ñaàu tö nhaèm hôïp taùc KD phaân chia lôïi nhuaän, phaân chia saûn phaåm maø khoâng thaønh laäp phaùp nhaân. (Hieän nay ôû Vieät Nam coù moät soá lónh vöïc nhaø ñaàu tö khi ñaàu tö phaûi thöïc hieän theo hình thöùc hôïp ñoàng BCC nhö xaây döïng, kinh doanh maïng vieãn thoâng quoác teá, vieãn thoâng noäi haït. Caùc lónh vöïc khaùc nhö khai thaùc vaø cheá bieán daàu khí, khoaùng saûn quyù hieám, du lòch löõ haønh, vaên hoùa, vaän taûi haøng khoâng, ñöôøng saét, ñöôøng bieån, vaän taûi haønh khaùch coâng coäng, .coù theå ñöôïc thöïc hieän theo hình thöùc naøy hoaëc hình thöùc toå chöùc kinh teá lieân doanh). 136 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 68
Caùc hình thöùc ñaàu tö tröïc tieáp(tt) Hôïp ñoàng BCC coù nhöõng ñaëc ñieåm cô baûn sau :  + Thöù nhaát, caùc beân thöïc hieän caùc hoaït ñoäng kinh doanh cuûa mình treân cô sôû kyù keát moät hôïp ñoàng hôïp taùc maø khoâng hình thaønh moät phaùp nhaân môùi  + Thöù hai, coù söï phaân chia keát quaû kinh doanh giöõa caùc beân hôïp doanh, moãi beân ñöôïc höôûng lôïi nhuaän hay phaûi chòu loã töông öùng vôùi tyû leä voán goùp. Moãi beân hôïp doanh thöïc hieän nghóa vuï taøi chính vaø noäp thueá moät caùch rieâng lẻ.  + Thöù ba, trong quaù trình hoaït ñoäng kinh doanh, neáu xeùt thaáy caàn thieát, caùc beân hôïp doanh coù theå thoûa thuaän thaønh laäp Ban Ñieàu phoái ñeå thöïc hieän hôïp ñoàng BCC. Ban Ñieàu phoái khoâng phaûi laø cô quan laõnh ñaïo cuûa caùc beân hôïp doanh vaø khoâng coù quyeàn quyeát ñònh hoaït ñoäng kinh doanh. Moïi hoaït ñoäng ñeàu phaûi coù söï nhaát trí giöõa hai beân vaø phuø hôïp vôùi hôïp ñoàng BCC. 137 PHÁP LUẬT KINH VỀ TẾ Caùc hình thöùc ñaàu tö tröïc tieáp(tt) Hôïp ñoàng xaây döïng –kinh doanh – chuyeån giao (BOT Building – Operation – Transfer): Hình thöùc ñaàu tö ñöôïc kyù giöõa cô quan nhaø nöôùc coù thaåm quyeàn vaø nhaø ñaàu tö ñeå xaây döïng, kinh doanh coâng trình keát caáu haï taàng trong moät thôøi haïn nhaát ñònh; heát thôøi haïn, nhaø ñaàu tö chuyeån giao khoâng boài hoaøn coâng trình ñoù cho nhaø nöôùc VN. 138 Tài liệu hướng dẫn ôn thi KTV 2015 69